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案情簡介
一、萬喜達公司向農(nóng)行博興支行借款200萬元，發(fā)達公司于2007年12月18日提供200萬元擔保。借款到期后萬喜達公司無力償還借款，發(fā)達公司代萬喜達公司償還借款、利息總計289余萬元。
二、2008年1月31日，為保證發(fā)達公司債權(quán)，萬喜達公司于發(fā)達公司簽訂《反擔保協(xié)議書》，約定萬喜達公司以兩塊土地使用權(quán)為發(fā)達公司提供反擔保。2008年4月29日，雙方就反擔保協(xié)議內(nèi)容到博興縣國資局進行了反擔保登記備案。
三、一審法院博興縣法院認為反擔保登記備案程序合法有效，雙方設(shè)定擔保物權(quán)合法有效。
四、案外人攀宏公司不服一審判決并于2011年3月6日博興縣法院申請再審。博興縣法院改判：抵押權(quán)自登記時設(shè)立，發(fā)達公司于萬喜達公司就《反擔保協(xié)議書》進行備案的行為，不同于法律規(guī)定“抵押登記”形式，不直接產(chǎn)生抵押權(quán)效力。
五、發(fā)達公司不服向濱州中院提起上訴，二審法院駁回上訴維持原判；發(fā)達公司不服二審判決，向山東高院申請再審，山東高院提審仍駁回上訴維持原判。
六、發(fā)達公司不服山東高院判決，向檢察機關(guān)申請監(jiān)督。最高法再審判決認為：本案登記機關(guān)并未向發(fā)達公司發(fā)放他項權(quán)利證明，也未記載于土地登記簿，發(fā)達公司并未完成涉案土地的抵押登記，從而駁回發(fā)達公司訴訟請求。
裁判要點
本案的爭議焦點問題在于關(guān)于反擔保登記備案是否產(chǎn)生設(shè)立抵押權(quán)效力問題。
首先，反擔保不動產(chǎn)抵押財產(chǎn)應當辦理抵押物登記，抵押權(quán)自登記時設(shè)立。
其次，《土地登記辦法》（已廢止，由《不動產(chǎn)登記暫行條例》取代）第三十六條第三款規(guī)定：符合抵押登記條件的，國土資源行政主管部門應當將抵押合同約定的有關(guān)事項在土地登記簿和土地權(quán)利證書上加以記載，并向抵押權(quán)人頒發(fā)土地他項權(quán)利證明書。（《不動產(chǎn)登記暫行條例》第二十一條規(guī)定：“登記事項自記載于不動產(chǎn)登記簿時完成登記。不動產(chǎn)登記機構(gòu)完成登記，應當依法向申請人核發(fā)不動產(chǎn)權(quán)屬證書或者登記證明。”）
再次，本案登記機關(guān)僅在涉案土地使用證及土地登記卡上進行了記載，并未向發(fā)達公司發(fā)放他項權(quán)利證明，也未將不動產(chǎn)抵押事實記載于土地登記簿。
基于以上三點理由，最高法院判定抵押權(quán)未設(shè)立。
律師點評
現(xiàn)結(jié)合最高法院裁判觀點，針對備案登記不能產(chǎn)生不動產(chǎn)抵押登記的效果問題，總結(jié)要點如下，供實務(wù)參考。
第一，債權(quán)人在接受不動產(chǎn)抵押時，應積極要求抵押人辦理正式的抵押登記，將不動產(chǎn)抵押的事實記載于不動產(chǎn)登記簿，一切其他不動產(chǎn)抵押的公示方式，包括備案都不能發(fā)生抵押登記的法律效果。一方面，不動產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立以登記為必要條件，《物權(quán)法》第十六條規(guī)定，不動產(chǎn)登記簿是物權(quán)歸屬和內(nèi)容的根據(jù)。另一方面，《不動產(chǎn)登記暫行條例》第二十一條規(guī)定：“登記事項自記載于不動產(chǎn)登記簿時完成登記。不動產(chǎn)登記機構(gòu)完成登記，應當依法向申請人核發(fā)不動產(chǎn)權(quán)屬證書或者登記證明。”沒有完全的登記手續(xù)，債權(quán)人可能陷入擔保不能實現(xiàn)的尷尬境地，使得擔保目的落空。
第二，實務(wù)過程中，辦理不動產(chǎn)抵押權(quán)登記的程序會出現(xiàn)多種問題，應注意防范登記過程中可能出現(xiàn)的法律風險，防止被登記機關(guān)“坑害”。如登記機關(guān)無登記專用章無權(quán)辦理登記手續(xù)，僅接收材料并加蓋備案章，將抵押內(nèi)容僅記載于不動產(chǎn)權(quán)利證書上而不記載于不動產(chǎn)登記簿等，這些都不能視為已經(jīng)辦理抵押登記。再如以在建房屋作為抵押物，抵押權(quán)人和債權(quán)人雙方辦理了抵押權(quán)預告登記，也不能視為抵押權(quán)已經(jīng)設(shè)立。
第三，不動產(chǎn)登記時不動產(chǎn)抵押權(quán)設(shè)立的關(guān)鍵條件，當事人應予以高度重視。在面對復雜情況時尤其是是否完成登記心存疑慮時，應咨詢對擔保及不動產(chǎn)登記有豐富經(jīng)驗的律師團隊，及時采取補救措施亡羊補牢，否則在發(fā)生爭議時將再無補救的可能，相關(guān)債權(quán)將會面臨“脫保”的法律風險。
