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1、招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果，中標(biāo)人如何應(yīng)對(duì)？
答：招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果的主要情形包括：
(1) 另行訂立違背招投標(biāo)文件實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的合同；
(2) 不與中標(biāo)人訂立合同；
(3) 與非中標(biāo)人訂立合同；
(4) 減少約定工程量或?qū)⒎猪?xiàng)工程交由他人完成。
對(duì)于第一種情形，可以要求按中標(biāo)文件確定的價(jià)款支付工程款；對(duì)于后三種情形，中標(biāo)人可以要求招標(biāo)人繼續(xù)履行合同和支付違約金，如果出現(xiàn)合同不能履行的情形，合同不再履行，中標(biāo)人可以要求招標(biāo)人賠償損失，包括賠償合同履行后的可得利益。
2、施工單位直接“續(xù)標(biāo)”是否合法？
答：（1）“續(xù)標(biāo)”是建筑行業(yè)的習(xí)慣說法，建設(shè)單位的有些工程是連續(xù)開發(fā)的項(xiàng)目，需要分期建設(shè)，如一期、二期、三期；
（2）如是必須招投標(biāo)的工程建設(shè)單位，必須分期進(jìn)行招投標(biāo)，不能直接續(xù)標(biāo)；
（3）因建設(shè)單位的前期工程，施工單位已經(jīng)中標(biāo)，從工程項(xiàng)目管理以及建設(shè)工程質(zhì)量保證等方面考慮，施工單位繼續(xù)參加招投標(biāo)，占據(jù)一定的優(yōu)勢(shì)，增加了中標(biāo)的可能因素。
3、收到中標(biāo)通知書后，招標(biāo)人在合同中要求竣工結(jié)算再下浮10%，投標(biāo)人如何處理？
答：《合同法》對(duì)合同成立、生效規(guī)定如下：
(1) 投標(biāo)是要約，中標(biāo)通知書是承諾；
(2) 投標(biāo)人收到中標(biāo)通知書后，合同已成立，招標(biāo)人要求改變工程結(jié)算價(jià)款的，投標(biāo)人可予以拒絕；
(3) 如果招標(biāo)人以此要挾拒簽《工程承包合同》，投標(biāo)人可以追究發(fā)包人的違約責(zé)任，并賠償損失。
4、發(fā)包人將招標(biāo)和投標(biāo)之外的工程納入施工承包合同范圍，承包人如何處理？
答：（1）發(fā)包人將招投標(biāo)范圍之外的工程納入施工承包合同，屬于變更了招標(biāo)的內(nèi)容，應(yīng)該屬于無效的條款；
（2）無效的條款，必須由當(dāng)事人一方向法院或仲裁機(jī)構(gòu)請(qǐng)求確認(rèn)，如果合同已經(jīng)實(shí)際履行，工程已經(jīng)竣工被驗(yàn)收，承包人可以通過簽證或?qū)弮r(jià)，要求追加該招投標(biāo)范圍之外的工程款項(xiàng)。
5、投標(biāo)人能否在招標(biāo)之前向發(fā)包方出具放棄權(quán)利的優(yōu)惠承諾書？
答：（1）法律規(guī)定，招標(biāo)人在確定中標(biāo)前與投標(biāo)人進(jìn)行實(shí)質(zhì)性談判的，中標(biāo)無效；
（2）投標(biāo)人在招標(biāo)之前向發(fā)包方出具放棄權(quán)利的優(yōu)惠承諾書，屬于中標(biāo)前的實(shí)質(zhì)性談判內(nèi)容，中標(biāo)無效；
（3）如果合同已經(jīng)履行，雙方在工程竣工結(jié)算時(shí)發(fā)生異議，發(fā)包人要求承包人放棄承諾書的利益，承包人可以拒絕，并可請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)關(guān)確認(rèn)該行為無效。
6、發(fā)包人未經(jīng)過招標(biāo)，直接將工程發(fā)包或收回總包中部分工程發(fā)包是否有效？
答：(1) 如果是必須招投標(biāo)的工程，發(fā)包人直接發(fā)包的行為是無效的；
(2) 如果建設(shè)工程已經(jīng)通過總承包方式發(fā)包，發(fā)包人又將其中部分分包工程收回發(fā)包或直接發(fā)包，該行為違反法律規(guī)定，總承包人有權(quán)拒絕；
(3) 如果是必須招投標(biāo)的工程，發(fā)包人將總承包工程中沒有包括的分包工程直接發(fā)包，也是無效的。
7、經(jīng)過公開招標(biāo)簽訂建設(shè)工程施工合同后，如果出現(xiàn)需要變更工期、工程造價(jià)等條款的法定事由，后續(xù)的補(bǔ)充協(xié)議是否需要后續(xù)備案？
答：(1) 按照《招標(biāo)投標(biāo)法》和最高人民法院法釋（2004）14號(hào)《司法解釋》的規(guī)定，經(jīng)過招標(biāo)的工程承包合同備案后，后續(xù)的補(bǔ)充協(xié)議也需要備案；
(2) 如果補(bǔ)充協(xié)議沒有經(jīng)過備案，容易被認(rèn)定為“黑白合同”，導(dǎo)致結(jié)算時(shí)引起爭(zhēng)議。
8、發(fā)包方要求“帶資”和“墊資”，如何簽訂風(fēng)險(xiǎn)控制條款？
答：(1) 要明確約定帶資、墊資的利息，利息要等于或高于銀行貸款的利率；
(2) 工程付款的時(shí)間約定應(yīng)約定在工程竣工后的6個(gè)月內(nèi)；
(3) 盡量約定按月形象進(jìn)度支付工程款；
(4) 和分包商、材料商簽合同時(shí)，盡量將帶資、墊資的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移。
9、承包人如何簽訂固定總價(jià)合同？
答：(1) 簽訂固定總價(jià)合同時(shí)，要約定價(jià)款的可調(diào)因素，如材料價(jià)格上漲超過一定的幅度時(shí)，對(duì)工程價(jià)款做相應(yīng)調(diào)整等；
(2) 在工程報(bào)價(jià)時(shí)，以施工圖為基礎(chǔ)，認(rèn)真核算工程量，而不能以擴(kuò)初圖為基礎(chǔ)報(bào)價(jià)，因擴(kuò)初圖一般都會(huì)改動(dòng)。
10、發(fā)包人的“協(xié)助義務(wù)”，能否在《施工承包合同》中明確約定？
答：(1) 《合同法》第二百五十九條規(guī)定：承攬工作需要定作人協(xié)助的，定作人有協(xié)助的義務(wù)。定作人不履行協(xié)助義務(wù)致使承攬工作不能完成的，承攬人可以催告定作人在合理期限內(nèi)履行義務(wù)，并可以順延履行期限；定作人逾期不履行的，承攬人可以解除合同；
(2) 發(fā)包人的協(xié)助義務(wù)主要是根據(jù)法律規(guī)定或者合同約定及行業(yè)慣例；
(3) 建設(shè)工程施工合同中，發(fā)包人必須協(xié)助的義務(wù)有很多種，為避免發(fā)生爭(zhēng)議，應(yīng)在施工合同中明確約定。
11、發(fā)包方指定承包方簽訂分包合同，該如何處理？
答：（1）明確承包人對(duì)于分包工程的管理權(quán)利；
（2）明確分包工程的價(jià)款結(jié)算方式；
（3）明確分包工程的工期延誤責(zé)任；
（4）明確分包工程的質(zhì)量缺陷責(zé)任的分擔(dān)。
12、因資質(zhì)問題而導(dǎo)致合同被認(rèn)定無效，哪幾種情況可以補(bǔ)正？
答：（1）最高人民法院（2004）14號(hào)《司法解釋》第5條僅規(guī)定了超越資質(zhì)簽訂建設(shè)工程施工合同，但是在工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)，工程施工合同應(yīng)認(rèn)定為有效；
（2）根據(jù)其他相關(guān)司法解釋的規(guī)定，如果未取得建筑施工資質(zhì)，但是在工程竣工之前取得相應(yīng)建筑資質(zhì)，《工程承包合同》也應(yīng)該認(rèn)定有效；
（3）根據(jù)建設(shè)部有關(guān)建筑企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定，建筑企業(yè)資質(zhì)分為三個(gè)序列和若干個(gè)不同等級(jí)，從未取得建筑資質(zhì)的施工單位只能取得初級(jí)資質(zhì)。
13、如何防止發(fā)包人以“掛靠”為理由解除施工總承包合同或請(qǐng)求確認(rèn)合同無效？
答：（1）“掛靠”行為是法律明確禁止的行為，掛靠人以被掛靠人的名義簽訂的承包合同無效；
（2）為規(guī)范公司管理，避免“掛靠”行為，應(yīng)該聘用“掛靠人”（包括工地現(xiàn)場(chǎng)五大員）為公司職工，并簽訂勞動(dòng)合同和工程項(xiàng)目施工承包協(xié)議；
（3）總承包人要對(duì)工程項(xiàng)目實(shí)施真正的管理，主要是工程的質(zhì)量、安全、進(jìn)度、資金方面的管理。
14、承包方如何通過《施工承包合同》的“限權(quán)條款”，對(duì)工程掛靠行為進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)控制？
答：施工單位可根據(jù)工程項(xiàng)目的不同管理方式，簽訂不同的“限權(quán)條款”：
(1) 合同條款明確所有補(bǔ)充協(xié)議必須使用施工單位的公章，而不能使用項(xiàng)目章；
(2) 合同條款明確項(xiàng)目經(jīng)理或承包人代表無權(quán)支付現(xiàn)金；
(3) 合同條款明確凡是涉及工程款結(jié)算，項(xiàng)目經(jīng)理或承包人代表簽字后必須加蓋施工單位的公章方可生效。
15、如果招標(biāo)文件和施工承包合同約定，材料漲價(jià)的風(fēng)險(xiǎn)全部由承包人承擔(dān)，承包人有何辦法？
答：（1）合同的約定沒有違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，因而是有效的；
（2）根據(jù)國(guó)際和國(guó)內(nèi)建筑行業(yè)慣例，材料漲價(jià)均屬于可調(diào)整價(jià)格，比例基點(diǎn)為10%-15%；
（3）如果明顯超出該比例基點(diǎn)，可以依據(jù)《合同法》54條有關(guān)“顯失公平”的規(guī)定，請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷或變更；
（4）請(qǐng)求撤銷權(quán)的期限為自知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起一年內(nèi)行使。
16、簽訂固定總價(jià)合同后，如何讓閉口變“開口”？
答：（1）認(rèn)真分析施工圖和竣工圖，審查工程圖紙是否變更，工程量有無變化，工程標(biāo)準(zhǔn)是否提高，索賠和簽證是“開口”的一種方式；
（2）充分利用合同中的價(jià)格可調(diào)因素，諸如價(jià)格上漲幅度；
（3）通過會(huì)議紀(jì)要等形式尋找機(jī)會(huì)，改變工程結(jié)算條款。
17、發(fā)包人將好的分項(xiàng)工程項(xiàng)目肢解發(fā)包給其他施工企業(yè)，總包單位怎么處理？
答：（1）肢解發(fā)包是指建設(shè)單位將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包單位完成的建設(shè)工程分解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位的行為，該行為被法律明確禁止；
（2）總包單位在發(fā)現(xiàn)發(fā)包人肢解發(fā)包工程時(shí)，應(yīng)與發(fā)包人協(xié)商，協(xié)商調(diào)解不成，可以考慮請(qǐng)求法院確認(rèn)發(fā)包無效。
18、承包人停工前，如何防止發(fā)包方解除施工合同？
答：（1）停工前，審查簽約證據(jù)和履約證據(jù)，看證據(jù)是否充分；
（2）看付款條件是否已滿足。
19、未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證和施工許可證，承包人是否可以解除合同？
答：（1）取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證和施工許可證是發(fā)包人的法定義務(wù)；
（2）發(fā)包人未取得規(guī)劃許可證和施工許可證，承包人可以向發(fā)包人發(fā)出催告，要求發(fā)包人在限定的合理期限內(nèi)辦理；
（3）如發(fā)包人不能在指定的期限內(nèi)取得規(guī)劃許可證和施工許可證，承包人可以解除合同。
20、發(fā)包人直接將分包工程款支付給分包單位，總承包單位有何辦法？
答：（1）發(fā)包人是否可以直接將工程款支付給分包單位，主要看施工總承包合同是否有約定； （2）如果有約定則從約定，如果沒有約定發(fā)包人的行為屬于違約，總承包人可以追究發(fā)包人的違約責(zé)任，包括不予認(rèn)可發(fā)包人的支付行為。
21、有效的簽證應(yīng)包括哪些內(nèi)容？
答：(1) 雙方當(dāng)事人簽字、蓋章；
(2) 簽字的雙方當(dāng)事人必須得到授權(quán)；
(3) 簽證的內(nèi)容必須涉及有量、有價(jià)，如涉及工期順延的內(nèi)容的，須有工期順延的天數(shù)。
22、對(duì)工程量有爭(zhēng)議，承包方怎么辦？
答：(1) 按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)；
(2) 按照其他證據(jù)確認(rèn)實(shí)際發(fā)生的工程量；
(3) 承包方與發(fā)包方共同委托鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)工程量進(jìn)行鑒定。
23、承包人有什么措施應(yīng)對(duì)發(fā)包人拒簽證、拒索賠、拒付款等行為？
答：（1）投標(biāo)前進(jìn)行資信調(diào)查；
（2）簽訂合同時(shí)條款應(yīng)細(xì)化、明確；
（3）加強(qiáng)合同履行管理；
（4）組建合適的談判隊(duì)伍；
（5）準(zhǔn)備訴訟或仲裁材料。
24、發(fā)包人在簽訂施工承包合同中，要求承包人放棄索賠條款，是否有效？
答：承包人如在施工承包合同中，簽訂了放棄索賠的條款，該條款是有效的，表明承包人同意放棄索賠的權(quán)利。
25、施工合同約定工程質(zhì)量未達(dá)到優(yōu)良標(biāo)準(zhǔn)，被處以高額罰款，承包人有何措施保護(hù)自己？
答：（1）建設(shè)部頒發(fā)的《建設(shè)工程施工質(zhì)量驗(yàn)收統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)》，2002年1月1日實(shí)施，對(duì)建設(shè)工程質(zhì)量統(tǒng)一規(guī)定為“合格”和“不合格”標(biāo)準(zhǔn)，取消了“優(yōu)良”的標(biāo)準(zhǔn)等級(jí)；
（2）2003年1月1日以后簽訂的施工合同，一律適用“合格”和“不合格”新標(biāo)準(zhǔn)，合同約定達(dá)到“優(yōu)良”標(biāo)準(zhǔn)的條款無效，只要驗(yàn)收合格，即達(dá)到合同約定，不承擔(dān)違約責(zé)任；
（3）如果發(fā)包人以此為理由進(jìn)行高額罰款，施工單位提起訴訟或仲裁，確認(rèn)該條款無效。
（4）該內(nèi)容與建設(shè)工程要求達(dá)到“魯班獎(jiǎng)”、“白玉蘭獎(jiǎng)”等約定有所不同，這種獲獎(jiǎng)約定，實(shí)際上是約定建設(shè)工程質(zhì)量高于國(guó)家規(guī)定的強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，有約定從約定。
26、工程完工但未經(jīng)過驗(yàn)收，承包方如何處理發(fā)包人“擅自”使用？
答: (1) 不與建設(shè)單位簽訂任何使用完工工程的協(xié)議和會(huì)議紀(jì)要等文件；
(2) 發(fā)包人提出提前使用，承包人必須堅(jiān)決拒絕，并提出書面意見送達(dá)發(fā)包人；
(3) 對(duì)發(fā)包人提前安裝機(jī)器設(shè)備，搬進(jìn)入住等使用行為進(jìn)行拍照和攝像，必要時(shí)進(jìn)行公證。
如果承包人與發(fā)包人共同協(xié)商提前使用，或以默示的方式允許發(fā)包人提前使用，則對(duì)發(fā)包人已使用部分的質(zhì)量問題不能免責(zé)；同時(shí)，對(duì)發(fā)包人轉(zhuǎn)移占有視為工程竣工日期也可能產(chǎn)生爭(zhēng)議。
27、未取得施工許可證，對(duì)工期起算有何影響？
答：(1) 發(fā)包人有開工指令或開工通知的，以開工指令或通知記載的日期為工期的起算日期；
(2) 發(fā)包人沒有開工指令或開工通知的，以合同約定的開工日期為工期的起算日期；
(3) 以上兩項(xiàng)均沒有的，以施工單位實(shí)際進(jìn)場(chǎng)占地的日期為工期的起算日期。
28、承包人主張工期順延，需要注意哪些事項(xiàng)?
答：(1) 準(zhǔn)備收集固定導(dǎo)致工期延誤的事實(shí)證據(jù)，比如變更設(shè)計(jì)工程量增加、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)提高、施工圖紙沒有到位、開工延遲、指令錯(cuò)誤、拖延驗(yàn)收隱蔽工程等事實(shí)；
(2) 這些事實(shí)與工期延誤之間具有因果關(guān)系，即拖延的事實(shí)必須在關(guān)鍵線路上；
(3) 順延的具體天數(shù)，承包人在辦理工期簽證時(shí)，特別注意應(yīng)該特別記載工期順延天數(shù)，否則一旦爭(zhēng)議，承包人舉證難度增加。
29、工程竣工驗(yàn)收的主體是誰？
答：(1) 建設(shè)單位在收到竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告后，應(yīng)當(dāng)組織設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理等單位進(jìn)行竣工驗(yàn)收；
(2) 規(guī)劃、消防、環(huán)保等部門的驗(yàn)收實(shí)際上是政府職能部門行使管理和監(jiān)督權(quán)；
(3) 建設(shè)行政主管部門備案也只是行政管理的一種形式；
(4) 建設(shè)行政主管部門或其他政府部門發(fā)現(xiàn)建設(shè)單位在竣工驗(yàn)收過程中，違反建設(shè)工程質(zhì)量管理有關(guān)規(guī)定的，責(zé)令停止使用，重新組織竣工驗(yàn)收。
30、發(fā)包人拖延驗(yàn)收，承包人有什么措施？
答：（1）仔細(xì)審查施工承包合同對(duì)驗(yàn)收條件是如何約定的，《示范文本》中對(duì)工程驗(yàn)收設(shè)定了發(fā)包人不作為默示條款，即發(fā)包人收到竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告后28天不組織驗(yàn)收或驗(yàn)收后14天不提出意見，視為驗(yàn)收合格；
（2）如果合同有類似約定，承包人應(yīng)該將驗(yàn)收?qǐng)?bào)告和驗(yàn)收資料專人送達(dá)發(fā)包人，并請(qǐng)發(fā)包人在送達(dá)回執(zhí)上簽字蓋章；
（3）如果發(fā)包人拒絕簽收，承包人必須按照專業(yè)人士的建議，通過快遞、EMS以及公證方式，有效送達(dá)。
31、合同約定固定總價(jià)方式，但是實(shí)際施工工程量減少，承包人能否按照原合同固定總價(jià)金額結(jié)算？
答：（1）如果合同明確約定，無論工程量增加或減少，非經(jīng)雙方協(xié)商，工程結(jié)算價(jià)款不變，那么只要該約定沒有違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定（譬如，雙方故意約定，造成國(guó)有資產(chǎn)流失），應(yīng)該按照有效約定處理；
（2）最高院《司法解釋》僅規(guī)定因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致工程量和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化的，只要承包人有證據(jù)證明發(fā)包人同意施工的，可以結(jié)算工程款；
（3）如果合同沒有約定，根據(jù)法律的公平、公正的基本原則，實(shí)際施工工程量減少的，承包人只能按照實(shí)際施工的工程量結(jié)算；
（4）因工程量減少，實(shí)際上屬于發(fā)包人違約，承包人可以根據(jù)合同約定追究發(fā)包人違約責(zé)任或要求賠償損失。
32、《司法解釋》中有“發(fā)包人在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件”的相關(guān)規(guī)定，“不予答復(fù)”的含義是什么？
答：（1）發(fā)包人對(duì)承包人提交的竣工結(jié)算報(bào)告有權(quán)予以確認(rèn)或也有權(quán)予以否認(rèn)，但必須做出確認(rèn)或否認(rèn)的明確答復(fù)；
（2）發(fā)包人對(duì)結(jié)算報(bào)告確認(rèn)是答復(fù)，對(duì)結(jié)算報(bào)告否認(rèn)、提出修改意見也是答復(fù)；
（3）發(fā)包人未能在約定的期限內(nèi)對(duì)承包人提交的竣工結(jié)算報(bào)告予以明確答復(fù)，視為發(fā)包人認(rèn)可承包人的竣工結(jié)算報(bào)告。
33、建設(shè)工程竣工驗(yàn)收后，發(fā)包人不結(jié)算、不付款，承包人能否拒交工程？
答：（1）示范文本規(guī)定，承包人收到竣工結(jié)算價(jià)款后14日內(nèi)將竣工工程交付發(fā)包人，可見交付工程的前提條件就是發(fā)包人支付工程款；
（2）法律雖然沒有直接規(guī)定，承包人可以留置建設(shè)工程，但是《合同法》明確規(guī)定建設(shè)工程合同屬于加工承攬合同，而加工承攬合同符合留置的規(guī)定；
（3）最高院關(guān)于“優(yōu)先受償權(quán)”的《司法解釋》規(guī)定，承包人可以按照程序?qū)ㄔO(shè)工程主張“優(yōu)先受償權(quán)”，占有也是保證“優(yōu)先受償權(quán)”的一種措施；
（4）建設(shè)工程作為一種特殊的產(chǎn)品，承包人履行了合同的主要義務(wù)，如果發(fā)包人財(cái)務(wù)情況惡化、喪失商譽(yù)、怠于履行付款義務(wù)、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等，承包人也可以行使不安抗辯權(quán)，對(duì)建設(shè)工程實(shí)施占有。
34、發(fā)包人通過委托的審價(jià)單位拖延工程審價(jià)，來遲延支付工程款，承包人怎么辦？
答：（1）施工承包合同如果約定工程款結(jié)算，需要經(jīng)過審價(jià)單位的工程審價(jià)作為結(jié)算依據(jù)，該約定是合法有效的；
（2）城鄉(xiāng)住房建設(shè)部和財(cái)政部頒發(fā)的文件，對(duì)不同工程造價(jià)的審價(jià)時(shí)限有非常明確的規(guī)定，按照行業(yè)慣例，一般在60天內(nèi)審價(jià)完成；
（3）承包人對(duì)審價(jià)單位的審價(jià)活動(dòng)，有提供完整資料的義務(wù)和配合義務(wù)；
（4）如果審價(jià)單位故意拖延工程審價(jià)，承包人可以不支付或少付工程審價(jià)報(bào)酬，并追究其違約責(zé)任，包括賠償利息損失等責(zé)任；
（5）如果有證據(jù)證明發(fā)包人和審價(jià)單位惡意串通，故意拖延，可以追究發(fā)包人的違約責(zé)任。
36、沒有備案的“黑合同”是否屬于無效合同？
答：（1）如果簽訂的“黑合同”是在招投標(biāo)活動(dòng)之前，因?yàn)檫`反《招投標(biāo)法》的強(qiáng)制性規(guī)定，屬于無效合同；
（2）如果簽訂的“黑合同”是在招投標(biāo)結(jié)束之后，該“黑合同”是有效的，但是合同實(shí)質(zhì)性條款與招標(biāo)文件和中標(biāo)通知書不一致的，該條款無效，其他條款繼續(xù)有效；
（3）實(shí)質(zhì)性條款主要是有關(guān)工程質(zhì)量、工期和工程造價(jià)的條款，而工程造價(jià)又包括支付方式、支付時(shí)間等內(nèi)容。
37、招標(biāo)文件、投標(biāo)文件及備案合同均沒有“墊資”約定，但是“黑合同”有墊資條款，是否有效？
答：（1）《招投標(biāo)法》第四十六條規(guī)定，招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同；
（2）招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議，如果“黑合同”的“墊資”條款與備案合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容相背離，屬于無效條款。
38、《補(bǔ)充協(xié)議》改變備案的《施工承包合同》條款是否有效？
答：補(bǔ)充協(xié)議改變備案的《施工承包合同》的條款，如果屬于實(shí)質(zhì)性條款的改變，且沒有變更的法定事由，補(bǔ)充協(xié)議是無效的。
39、備案合同關(guān)于工程造價(jià)和工期的條款違反招標(biāo)文件的規(guī)定，是否有效？
答：（1）招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和招標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同；
（2）招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議；
（3）備案合同中存在工程造價(jià)和工期的條款違反招標(biāo)文件的規(guī)定，也應(yīng)該是無效條款。
40、什么是建設(shè)工程合同實(shí)質(zhì)性條款？
答：（1）《合同法》規(guī)定了標(biāo)的、數(shù)量、價(jià)款、支付方式、履行方式和違約責(zé)任等是合同的實(shí)質(zhì)性條款；
（2）針對(duì)建設(shè)工程合同來說，涉及建設(shè)工程的質(zhì)量、工期以及工程造價(jià)屬于合同的實(shí)質(zhì)性條款，包括工程款支付時(shí)間、方式等內(nèi)容。（來源：網(wǎng)絡(luò)公開資源）
41、地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程分別發(fā)包，是否屬于“肢解發(fā)包”？
答：（1）“肢解分包”的對(duì)象只能是建設(shè)單位；
（2）建設(shè)單位將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包單位完成的建設(shè)工程分解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位的行為，是“肢解發(fā)包”；
（3）根據(jù)建設(shè)工程行業(yè)慣例，建設(shè)單位將地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程分別發(fā)包，并不違反法律規(guī)定，不屬于“肢解發(fā)包”；
（4）如果是施工總承包單位，不能將地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程分包出去，必須自己完成，否則就構(gòu)成違法分包。
42、總承包人的哪些情形屬于轉(zhuǎn)包？
答：（1）總包人將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給他人的行為；
（2）總包人將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)讓給其他單位承包的行為；
（3）“掛靠”是指沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為；
（4）“掛靠”實(shí)質(zhì)上也是轉(zhuǎn)包的一種形式。
43、哪些情形屬于違法分包？
答：對(duì)于違法分包，法律有以下明確規(guī)定：
(1) 總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；
(2) 建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；
(3) 施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；
(4) 分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。
44、承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包合同被確認(rèn)無效，總包合同是否也無效？
答：（1）非法轉(zhuǎn)包、違法分包合同無效，總包合同并不當(dāng)然無效，分包合同的無效并不影響總包合同的效力；
（2）總包合同是否有效，關(guān)鍵要審查總包合同是否違反《合同法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》和最高人民法院（2004）14號(hào)《司法解釋》的強(qiáng)制性規(guī)定；
（3）總包合同的效力和合同部分條款的效力是有區(qū)別的，總包合同雖然有效，但也可能部分條款無效；
（4）如果總包合同有效，但是總包人簽訂了非法轉(zhuǎn)包合同和/或違法分包合同，發(fā)包人可能依據(jù)法律的規(guī)定或總包合同的約定，追究解除合同等違約責(zé)任。
45、轉(zhuǎn)包、違法分包合同無效，轉(zhuǎn)包合同承包人和再分包合同承包人，向發(fā)包人主張什么權(quán)利，是工程款還是直接工程費(fèi)用？
答：（1）建設(shè)工程施工合同無效，但竣工驗(yàn)收合格，承包人可以請(qǐng)求參照合同約定，請(qǐng)求支付工程價(jià)款。這主要是針對(duì)這樣的無效情形：一是承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)；二是建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效；
（2）對(duì)于轉(zhuǎn)包、違法分包的無效施工合同，轉(zhuǎn)包合同承包人和再分包合同的承包人，是不能參照合同約定向發(fā)包人主張工程款的，只能是直接工程費(fèi)。
46、發(fā)包人一般從哪些方面判斷施工單位存在“掛靠”？
答：建設(shè)單位主要從以下方面判斷施工單位是否存在“掛靠”：
(1) 實(shí)際施工的主體是否與總承包公司簽訂掛靠協(xié)議；
(2) 項(xiàng)目經(jīng)理是否注冊(cè)在總承包公司；
(3) 工程師、施工員、安全員、材料員、資料員等與總承包公司是否簽訂勞動(dòng)合同，是否支付工資；
(4) 工程款項(xiàng)的收支是否經(jīng)過總承包公司；
(5) 材料采購(gòu)合同、設(shè)備租賃合同簽訂的主體是否為總承包公司。
施工單位應(yīng)該從以上方面規(guī)范公司的投標(biāo)行為。
47、如何防止發(fā)包人以“掛靠”為理由解除施工總承包合同或請(qǐng)求確認(rèn)合同無效？
答：（1）“掛靠”行為是法律明確禁止的行為，掛靠人以被掛靠人的名義簽訂的承包合同無效；
（2）為規(guī)范公司管理，避免“掛靠”行為，應(yīng)該聘用“掛靠人”（包括工地現(xiàn)場(chǎng)五大員）為公司職工，并簽訂勞動(dòng)合同和工程項(xiàng)目施工承包協(xié)議；
（3）總承包人要對(duì)工程項(xiàng)目實(shí)施真正的管理，主要是工程的質(zhì)量、安全、進(jìn)度、資金方面的管理。
48、承包方如何通過《施工承包合同》的“限權(quán)條款”，對(duì)工程掛靠行為進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)控制？
答：施工單位可根據(jù)工程項(xiàng)目的不同管理方式，簽訂不同的“限權(quán)條款”：
(1) 合同條款明確所有補(bǔ)充協(xié)議必須使用施工單位的公章，而不能使用項(xiàng)目章；
(2) 合同條款明確項(xiàng)目經(jīng)理或承包人代表無權(quán)支付現(xiàn)金；
(3) 合同條款明確凡是涉及工程款結(jié)算，項(xiàng)目經(jīng)理或承包人代表簽字后必須加蓋施工單位的公章方可生效。
49、施工承包合同因“掛靠”行為被認(rèn)定無效，主張參照合同約定支付工程款的權(quán)利人是被掛靠人還是掛靠人？
答：（1）法律規(guī)定的實(shí)際施工人有幾個(gè)方面的內(nèi)容，一是直接與建設(shè)單位簽訂工程施工合同的總承包人因合同無效的實(shí)際施工人，二是直接與總承包人簽訂非法轉(zhuǎn)包或違法分包合同的承包人因合同無效的實(shí)際施工人；
（2）因?yàn)槌鼋栀Y質(zhì)的被掛靠人與發(fā)包人簽訂的合同是無效合同，不可能據(jù)此來請(qǐng)求支付工程價(jià)款，而掛靠的實(shí)際施工人基于客觀上與發(fā)包人之間形成的事實(shí)合同，可以追索工程價(jià)款。
50、如果是必須招標(biāo)的工程，但是沒有進(jìn)行招標(biāo)簽訂的建設(shè)工程施工合同發(fā)生糾紛，承發(fā)包雙方均沒有主張合同無效，法院或仲裁機(jī)構(gòu)是否必然裁判合同無效？
答：法院或仲裁機(jī)構(gòu)依據(jù)職權(quán)審查合同的效力，并作出判決合同無效。
51、工程承包合同被法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)無效，是否都會(huì)被法院追繳違法所得？
答：（1）并不是所有工程承包合同被認(rèn)定無效后，都會(huì)被追繳違法所得；
（2）《合同法》第五十九條規(guī)定：當(dāng)事人惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)家所有或者返還集體、第三人；
（3）最高人民法院法釋（2004）14號(hào)《司法解釋》第四條規(guī)定，只有三種情況，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)才能追繳非法所得：a、承包人非法轉(zhuǎn)包的,b、承包人違法分包的,c、沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用資質(zhì)的；
（4）追繳的范圍包括承包人的所得利益、出借人的所得利益和實(shí)際施工人的所得利益。
52、工程欠款超過了訴訟時(shí)效，如果屬于轉(zhuǎn)包或違法分包工程，能否通過確認(rèn)合同無效的途徑來解決？
答：（1）“民不告，官不理”，合同的有效或無效，如果當(dāng)事人不向法院或仲裁機(jī)構(gòu)提出請(qǐng)求，法院或仲裁機(jī)關(guān)不會(huì)主動(dòng)啟動(dòng)確認(rèn)合同無效的法律程序；
（2）一般債權(quán)雖然有兩年的訴訟時(shí)效，但是，法律還規(guī)定了訴訟時(shí)效的中斷、中止等法定事由，即只要有證據(jù)證明債權(quán)人在兩年時(shí)間內(nèi)不間斷地催討，訴訟時(shí)效一直處于連續(xù)狀態(tài)；
（3）如果確實(shí)超過了訴訟時(shí)效，又屬于轉(zhuǎn)包或違法分包的情況，可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)合同無效，并要求返還財(cái)產(chǎn)或賠償損失，來避免超過訴訟時(shí)效，而達(dá)到催要工程款的目的。
66、承包人停工前，如何防止發(fā)包方解除施工合同？
答：（1）停工前，審查簽約證據(jù)和履約證據(jù)，看證據(jù)是否充分；
（2）看付款條件是否已滿足。
67、如果工程未竣工，合同解除后如何確定已完工程的工程量？
答：（1）雙方協(xié)商確定；
（2）共同委托測(cè)量機(jī)構(gòu)鑒定；
（3）訴訟或仲裁后，由法院或仲裁機(jī)構(gòu)委托鑒定。
68、承包人法定的解除合同條款有哪些？
答：（1）未按約定支付工程價(jià)款的；
（2）提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的；
（3）不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。
69、未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證和施工許可證，承包人是否可以解除合同？
答：（1）取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證和施工許可證是發(fā)包人的法定義務(wù)；
（2）發(fā)包人未取得規(guī)劃許可證和施工許可證，承包人可以向發(fā)包人發(fā)出催告，要求發(fā)包人在限定的合理期限內(nèi)辦理；
（3）如發(fā)包人不能在指定的期限內(nèi)取得規(guī)劃許可證和施工許可證，承包人可以解除合同。
70、因發(fā)包人違約，承包人解除合同，可以要求賠償?shù)膿p失范圍？
答：損失范圍包括實(shí)際損失和可得利益損失，具體包括：
(1) 機(jī)械閑置費(fèi)；
(2) 停工人工費(fèi)；
(3) 剩余建筑材料價(jià)款；
(4) 訂購(gòu)建筑材料的已付訂金；
(5) 進(jìn)退場(chǎng)費(fèi)；
(6) 搬遷費(fèi)；
(7) 可得利潤(rùn)。
71、施工合同中約定的違約金較小，而實(shí)際損失太大，承包方如何處理？
答：（1）承包方可以要求按實(shí)際損失賠償；
（2）合同法規(guī)定:約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。
72、因承包人原因造成工期延誤，合同約定的違約金過高怎么辦？
答：（1）承包人首先分析《施工承包合同》是否有效，如果合同無效，就沒有承擔(dān)工期延誤的違約責(zé)任的依據(jù)；
（2）如果合同有效，違約金過高可以協(xié)商降低標(biāo)準(zhǔn)，協(xié)商不成，可以向法院或仲裁機(jī)構(gòu)請(qǐng)求調(diào)整降低；
（3）雖然違約金不以損失作為依據(jù)，但是司法實(shí)踐中，法官或仲裁員還是要考慮發(fā)包人的實(shí)際損失大小，酌情予以考慮。
73、發(fā)包人直接將分包工程款支付給分包單位，總承包單位有何辦法？
答：（1）發(fā)包人是否可以直接將工程款支付給分包單位，主要看施工總承包合同是否有約定； （2）如果有約定則從約定，如果沒有約定發(fā)包人的行為屬于違約，總承包人可以追究發(fā)包人的違約責(zé)任，包括不予認(rèn)可發(fā)包人的支付行為。
四、工程簽證和索賠
74、簽證有哪些書面形式？
答：（1）雙方簽訂的協(xié)議及補(bǔ)充協(xié)議；
（2）經(jīng)過簽字的會(huì)議紀(jì)要；
（3）雙方來往函件；
（4）雙方代表簽字的工程技術(shù)單、核定單、聯(lián)系單等；
（5）往來電子郵件、短信等。
75、哪些情形需要簽證？
答：（1）圖紙延誤的簽證；
（2）工期延誤的簽證；
（3）開工延期的簽證；
(4) 合同價(jià)款調(diào)整的簽證；
(5) 工程量確認(rèn)的簽證；
(6) 設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致工程量增加的簽證等。
76、有效的簽證應(yīng)包括哪些內(nèi)容？
答：(1) 雙方當(dāng)事人簽字、蓋章；
(2) 簽字的雙方當(dāng)事人必須得到授權(quán)；
(3) 簽證的內(nèi)容必須涉及有量、有價(jià)，如涉及工期順延的內(nèi)容的，須有工期順延的天數(shù)。
77、施工監(jiān)理單獨(dú)在簽證單上簽字，是否有效？
答：(1) 施工監(jiān)理作為發(fā)包人履行建設(shè)工程施工合同的代表，其簽字是否有效，關(guān)鍵是看發(fā)包人是否授予了其簽證的權(quán)利；
(2) 如果有授權(quán)，施工監(jiān)理的簽字就有效，如果沒有授權(quán)，則沒有效。
78、發(fā)包方不同意簽證怎么辦？
答：發(fā)包人拒絕簽證時(shí)，承包人應(yīng)在合同約定的期限內(nèi)進(jìn)入索賠程序，進(jìn)行索賠。
79、工期順延應(yīng)該如何簽證？
答：(1) 發(fā)生工期延誤的情形；
(2) 情形發(fā)生的14天內(nèi)，以書面形式向工程師提出報(bào)告；
(3) 工程師在收到報(bào)告后14天予以確認(rèn)，逾期不予確認(rèn)也不提出修改意見，視為同意工期順延。
80、哪些情況可以索賠？
答：(1) 不具備開工條件；
(2) 工程量增加；
(3) 設(shè)計(jì)變更；
(4) 工期延誤；
(5) 合同約定的價(jià)款調(diào)整等。
81、停工索賠的范圍有哪些？
答、(1) 人工誤工費(fèi)；
(2) 機(jī)械臺(tái)班費(fèi)；
(3) 剩余材料費(fèi)；
(4) 措施管理費(fèi)；
(5) 臨時(shí)設(shè)施租賃費(fèi)。
82、簽證和索賠有何區(qū)別？
答：(1) 簽證是雙方協(xié)商一致的結(jié)果，而索賠是單方主張權(quán)利；
(2) 簽證涉及的利益已確定，而索賠的利益尚待確定；
(3) 索賠是過程，簽證是結(jié)果。
83、對(duì)工程量有爭(zhēng)議，承包方怎么辦？
答：(1) 按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)；
(2) 按照其他證據(jù)確認(rèn)實(shí)際發(fā)生的工程量；
(3) 承包方與發(fā)包方共同委托鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)工程量進(jìn)行鑒定。
84、因發(fā)包人原因，施工企業(yè)解除施工承包合同后，應(yīng)該索賠的范圍有哪些？
答：(1) 已完工的工程款，包括進(jìn)度款、簽證款；
(2) 預(yù)付款、進(jìn)度款、簽證款預(yù)期支付的利息；
(3) 各種損失費(fèi)用，包括材料款、設(shè)備租賃費(fèi)、倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)、臨時(shí)設(shè)施拆除費(fèi)用等；
(4) 預(yù)期利益，包括總包費(fèi)、利潤(rùn)等。
85、發(fā)包人先“擅自”使用，后又要求驗(yàn)收，竣工時(shí)間如何認(rèn)定？
答：(1) 只要施工企業(yè)有證據(jù)證明是發(fā)包人“擅自”使用，即使驗(yàn)收時(shí)間在后，建設(shè)工程轉(zhuǎn)移占有，即實(shí)際使用之日為竣工驗(yàn)收之日；
（2）發(fā)包人“擅自”使用后，除地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程外，該建設(shè)工程質(zhì)量視為合格。
86、施工圖和擴(kuò)初圖有差異，是否屬于設(shè)計(jì)變更，而要求調(diào)整工程款？
答：（1）依據(jù)初步設(shè)計(jì)圖紙和擴(kuò)大的初步設(shè)計(jì)圖紙，而編制的工程價(jià)款是概算；
（2）依據(jù)施工圖而編制的工程價(jià)款署預(yù)算；
（3）初步設(shè)計(jì)、擴(kuò)大初步設(shè)計(jì)圖紙與施工圖紙之間的差異，屬于設(shè)計(jì)變更；
（4）因設(shè)計(jì)變更而引起工程量和工程質(zhì)量的變化的，首先按照合同的約定處理；
（5）如果合同沒有約定，雙方可以就此進(jìn)行協(xié)商，協(xié)商不成可以參照工程所在地建設(shè)主管部門發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價(jià)款；也可以請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行造價(jià)鑒定。
87、對(duì)開工日期有爭(zhēng)議，首先應(yīng)適用哪個(gè)文件？
答:（1）首先適用施工許可證確定的日期；
（2）其次適用開工令或開工報(bào)告確定的日期；
（3）再次適用合同約定的開工日期；
（4）如果合同沒有約定，適用交地日期。
88、示范文本所述“承包人在工程變更確定后14天內(nèi)，提出變更工程價(jià)款的報(bào)告”，“14天”的起點(diǎn)是指設(shè)計(jì)變更確定之日，還是指施工完成之日？
答：應(yīng)該是設(shè)計(jì)變更確定之日。
89、簽證款應(yīng)按照什么時(shí)間和方式支付？
答：（1）簽證款屬于工程進(jìn)度款的一部分；
（2）支付時(shí)間和方式應(yīng)按照施工合同的約定履行；
（3）如果使用示范文本，雙方可以在專用條款中約定，專用條款沒有約定，適用通用條款；
（4）通用條款規(guī)定，在約定計(jì)量結(jié)果后14天內(nèi)，簽證款與工程進(jìn)度款同期結(jié)算。
90、承包人有什么措施應(yīng)對(duì)發(fā)包人拒簽證、拒索賠、拒付款等行為？
答：（1）投標(biāo)前進(jìn)行資信調(diào)查；
（2）簽訂合同時(shí)條款應(yīng)細(xì)化、明確；
（3）加強(qiáng)合同履行管理；
（4）組建合適的談判隊(duì)伍；
（5）準(zhǔn)備訴訟或仲裁材料。
91、索賠期限和索賠時(shí)效有何區(qū)別？
答：（1）索賠期限按照施工承包合同的約定處理，示范文本中有14天、28天和56天的規(guī)定；
（2）如果合同約定了索賠期限，但是沒有同時(shí)約定過期不能索賠，則索賠時(shí)效適用2年的規(guī)定，不作為的默示需要法定或約定，才可以視為意思表示；
（3）如果合同約定了索賠期限，同時(shí)又約定過期就視為放棄索賠，則索賠時(shí)效就是索賠期限；
（4）如果合同對(duì)索賠沒有約定，屬于約定不明，承包人隨時(shí)有權(quán)提出索賠，沒有時(shí)效限制。
92、發(fā)包人在簽訂施工承包合同中，要求承包人放棄索賠條款，是否有效？
答：承包人如在施工承包合同中，簽訂了放棄索賠的條款，該條款是有效的，表明承包人同意放棄索賠的權(quán)利。
93、索賠文件如何送達(dá)？
答：（1）索賠回執(zhí)上注明文件內(nèi)容，讓發(fā)包人簽收；
（2）通過掛號(hào)信或特快專遞送達(dá)。
94、索賠款的追索時(shí)效是從索賠成立之日計(jì)算還是從工程竣工結(jié)算之日計(jì)算？
答：從索賠成立之日計(jì)算。
95、示范文本對(duì)索賠程序如何約定？
答：（1）索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，提出索賠意向；
（2）索賠意向提出后的28天內(nèi)，提交索賠報(bào)告及索賠資料；
（3）發(fā)包人工程師在收到索賠報(bào)告及資料后的28天內(nèi)提出異議或要求繼續(xù)提供索賠資料，否則視為同意索賠；
（4）如果工程師要求繼續(xù)提供索賠資料，則承包人繼續(xù)在規(guī)定的期限內(nèi)提供，示范文本沒有規(guī)定次數(shù)限制，直至發(fā)包人工程師不再提出要求為止。
96、承包人如何索賠可得利益 ？
答：可得利益是當(dāng)事人履行合同后可以取得的預(yù)期利益�！逗贤ā返�113條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失”。 可以索賠可得利益的情形有：
(1) 發(fā)包人拒絕履行合同，例如不與中標(biāo)人簽訂施工合同、不提供必要條件造成施工無法進(jìn)展、將工程交由他人完成；
(2) 發(fā)包人原因造成合同解除，如《解釋》第9條規(guī)定：“發(fā)包人具有下列情形之一致使承包人無法施工，承包人催告后可以解除合同：未按約定支付工程價(jià)款的；提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的；不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的”；
(3) 發(fā)包人單方刪除施工任務(wù)，包括圖紙變更導(dǎo)致工程量減少、指令部分工程不再施工、將本應(yīng)當(dāng)由承包人完成的施工任務(wù)交由他人完成等情形。
(4) 為提高索賠的成功率，承包人可以事先書面告知施工利潤(rùn)。按照定額報(bào)價(jià)的，告知定額利潤(rùn)率；按照綜合單價(jià)報(bào)價(jià)的，報(bào)送費(fèi)用拆分表，該費(fèi)用拆分表包含利潤(rùn)、企業(yè)管理費(fèi)、現(xiàn)場(chǎng)管理費(fèi)等比例；事先未告知，可以在合同履行工程中尋找合適時(shí)機(jī)以會(huì)議紀(jì)要、中間結(jié)算等方式告知。
97、承包人索賠過程中，應(yīng)注意哪些索賠技巧？
答：(1) 掌握時(shí)機(jī)，適時(shí)提出；
(2) 注意方法，靈活應(yīng)變；
(3) 抓住核心，有理有據(jù)；
（4）注意合同約定的索賠時(shí)效及索賠程序；
（5）培養(yǎng)法務(wù)人員或請(qǐng)專業(yè)律師參與。
五、工程質(zhì)量、工期及竣工驗(yàn)收
98、由發(fā)包人造成工程質(zhì)量缺陷，如何認(rèn)定承包人的過錯(cuò)？
答：（1）承包人明知或施工過程中發(fā)現(xiàn)建設(shè)單位提供的工程設(shè)計(jì)圖紙有差錯(cuò)，而不及時(shí)提出異議繼續(xù)施工的；
（2）對(duì)建設(shè)單位提供的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備等未檢驗(yàn)或檢驗(yàn)不合格仍然使用的；
（3）對(duì)建設(shè)單位違法法律、行政法規(guī)規(guī)定，降低工程質(zhì)量和安全標(biāo)準(zhǔn)的。
（4）其他法律法規(guī)規(guī)定承包人應(yīng)履行的法定義務(wù)的。
以上過錯(cuò)責(zé)任，承包人一般承擔(dān)次要責(zé)任。
99、建設(shè)工程出現(xiàn)質(zhì)量問題或造成損失，建筑單位、掛靠企業(yè)或個(gè)人應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？
答：（1）掛靠企業(yè)或個(gè)人屬于實(shí)際施工人；
（2）借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)與發(fā)包人簽訂的建設(shè)工程合同的行為無效；
（3）施工承包合同無效，建設(shè)工程出現(xiàn)質(zhì)量問題或造成損失的，根據(jù)過錯(cuò)責(zé)任大小承擔(dān)賠償責(zé)任；
（4）建筑施工企業(yè)與掛靠企業(yè)或個(gè)人承擔(dān)連帶責(zé)任。
100、施工合同約定工程質(zhì)量未達(dá)到優(yōu)良標(biāo)準(zhǔn)，被處以高額罰款，承包人有何措施保護(hù)自己？
答：（1）建設(shè)部頒發(fā)的《建設(shè)工程施工質(zhì)量驗(yàn)收統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)》，2002年1月1日實(shí)施，對(duì)建設(shè)工程質(zhì)量統(tǒng)一規(guī)定為“合格”和“不合格”標(biāo)準(zhǔn)，取消了“優(yōu)良”的標(biāo)準(zhǔn)等級(jí)；
（2）2003年1月1日以后簽訂的施工合同，一律適用“合格”和“不合格”新標(biāo)準(zhǔn)，合同約定達(dá)到“優(yōu)良”標(biāo)準(zhǔn)的條款無效，只要驗(yàn)收合格，即達(dá)到合同約定，不承擔(dān)違約責(zé)任；
（3）如果發(fā)包人以此為理由進(jìn)行高額罰款，施工單位提起訴訟或仲裁，確認(rèn)該條款無效。
（4）該內(nèi)容與建設(shè)工程要求達(dá)到“魯班獎(jiǎng)”、“白玉蘭獎(jiǎng)”等約定有所不同，這種獲獎(jiǎng)約定，實(shí)際上是約定建設(shè)工程質(zhì)量高于國(guó)家規(guī)定的強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，有約定從約定。
101、施工合同約定建設(shè)工程質(zhì)量獲得“魯班獎(jiǎng)”或“白玉蘭獎(jiǎng)”等獎(jiǎng)項(xiàng)，如果最終沒能獲得，承包人面對(duì)高額罰金怎么辦？
答：（1）合同約定建設(shè)工程質(zhì)量獲得“魯班獎(jiǎng)”或“白玉蘭獎(jiǎng)”等，說明雙方約定的質(zhì)量高于國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)，該約定是合法有效的；
（2）沒有獲得“魯班獎(jiǎng)”或“白玉蘭獎(jiǎng)”等，合同約定的發(fā)包人高額罰款，實(shí)際上是承擔(dān)違約責(zé)任；
（3）承包人可以研究招標(biāo)文件、投標(biāo)文件以及合同條款，如果招標(biāo)文件沒有明確，投標(biāo)文件沒有編制創(chuàng)優(yōu)費(fèi)用，而施工合同雖有獲獎(jiǎng)條款，但沒有創(chuàng)優(yōu)費(fèi)用補(bǔ)償或獎(jiǎng)勵(lì)，承包人可以以“顯示公平”為由，請(qǐng)求撤銷或變更；
（4）請(qǐng)求撤銷或變更的期限為一年，字知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起計(jì)算。
102、發(fā)包人指定專業(yè)分包，造成工程質(zhì)量問題，總包人有哪些過錯(cuò)才需要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任？
答:（1）總包人參與了指定分包，收取了管理費(fèi)；
(2) 總包人沒有盡到管理責(zé)任。
103、工程質(zhì)量保證金和質(zhì)量保修金有何區(qū)別？
答：(1) 工程質(zhì)量保證金與質(zhì)量保修金都是承包人為保證施工合同的履行而進(jìn)行的一種擔(dān)保；
(2) 質(zhì)量保證金是指承包人根據(jù)發(fā)包人的要求，在建設(shè)工程承包合同履行前，交付給發(fā)包人用以保證施工質(zhì)量的資金，一般是擔(dān)�？⒐を�(yàn)收前出現(xiàn)的質(zhì)量問題；
(3) 質(zhì)量保修金是指發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，在建設(shè)工程竣工驗(yàn)收交付使用后，從應(yīng)付的建設(shè)工程款中預(yù)留一定的金額用以維修建設(shè)工程在保修期限內(nèi)和保修范圍內(nèi)出現(xiàn)的質(zhì)量缺陷，主要擔(dān)保竣工驗(yàn)收后保修期限內(nèi)的質(zhì)量問題；
（4）質(zhì)量保證金一般在建設(shè)工程竣工驗(yàn)收合格后即應(yīng)返還，質(zhì)量保修金按照行業(yè)慣例在建設(shè)工程竣工驗(yàn)收合格后6個(gè)月至24個(gè)月返還。
104、缺陷責(zé)任期和質(zhì)量保修期有何區(qū)別？
答：（1）缺陷是指建設(shè)工程質(zhì)量不符合工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計(jì)文件、以及承包合同的約定，缺陷責(zé)任期一般為六個(gè)月、十二個(gè)月或二十四個(gè)月，具體由合同約定；
（2）缺陷責(zé)任期主要是針對(duì)質(zhì)量保修金的保留期限，缺陷責(zé)任期滿，如果沒有質(zhì)量問題保修金足額返還。如果出現(xiàn)質(zhì)量問題，由發(fā)包人維修或委托其他人維修的，扣除維修費(fèi)用后返還；
（3）質(zhì)量保修期是法律法規(guī)設(shè)定的建設(shè)工程分部、分項(xiàng)工程質(zhì)量正常使用的最低保修年限，一般要大于缺陷責(zé)任期；
（4）即使缺陷責(zé)任期屆滿，但是建設(shè)工程尚在法律、法規(guī)規(guī)定的保修期內(nèi)，承包人仍需承擔(dān)保修義務(wù)。
105、施工單位如何承擔(dān)保修責(zé)任？
答：（1）施工單位在向建設(shè)單位提交工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告時(shí)，應(yīng)當(dāng)向建設(shè)單位出具質(zhì)量保修書，質(zhì)量保修書中應(yīng)當(dāng)明確建設(shè)工程的保修范圍、保修期限和保修責(zé)任等，建筑工程保修期從工程竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算；
（2）房屋建筑工程在保修期限內(nèi)出現(xiàn)質(zhì)量缺陷的，建設(shè)單位或者房屋建筑所有人應(yīng)當(dāng)向施工單位發(fā)出保修通知。施工單位接到保修通知后，應(yīng)當(dāng)?shù)浆F(xiàn)場(chǎng)核查情況，在保修書約定的時(shí)間內(nèi)予以保修。發(fā)生涉及結(jié)構(gòu)安全的質(zhì)量缺陷，建設(shè)單位或者房屋建筑所有人應(yīng)當(dāng)立即向當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門報(bào)告，采取安全防范措施；由原設(shè)計(jì)單位或者具有相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的設(shè)計(jì)單位提出保修方案，施工單位實(shí)施保修，原工程質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)監(jiān)督。保修完成后，由建設(shè)單位或者房屋建筑所有人組織驗(yàn)收。涉及結(jié)構(gòu)安全的，應(yīng)當(dāng)報(bào)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門備案。施工單位不按工程質(zhì)量保修書約定保修的，建設(shè)單位可以另行委托其他單位保修，由原施工單位承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；
（3）施工單位是包修義務(wù)人，但承擔(dān)保修義務(wù)并非一定要承擔(dān)保修費(fèi)用�！斗课萁ㄖこ藤|(zhì)量保修辦法》13條規(guī)定：“保修費(fèi)用由質(zhì)量缺陷的責(zé)任方承擔(dān)”。質(zhì)量缺陷由于施工單位原因所致，其應(yīng)當(dāng)無條件承擔(dān)保修義務(wù)和保修費(fèi)用；設(shè)計(jì)原因造成質(zhì)量缺陷的，施工單位承擔(dān)保修義務(wù)后，可以通過建設(shè)單位向設(shè)計(jì)單位索賠；建筑材料和設(shè)備配件造成質(zhì)量缺陷的，如果由施工單位采購(gòu)的，自行承擔(dān)保修費(fèi)用，如果建設(shè)單位采購(gòu)的，建設(shè)單位承擔(dān)保修費(fèi)用；使用不當(dāng)、第三方原因和不可抗力造成建筑物質(zhì)量缺陷的，不屬于保修范圍。
106、工程完工但未經(jīng)過驗(yàn)收，承包方如何處理發(fā)包人“擅自”使用？
答: (1) 不與建設(shè)單位簽訂任何使用完工工程的協(xié)議和會(huì)議紀(jì)要等文件；
(2) 發(fā)包人提出提前使用，承包人必須堅(jiān)決拒絕，并提出書面意見送達(dá)發(fā)包人；
(3) 對(duì)發(fā)包人提前安裝機(jī)器設(shè)備，搬進(jìn)入住等使用行為進(jìn)行拍照和攝像，必要時(shí)進(jìn)行公證。
如果承包人與發(fā)包人共同協(xié)商提前使用，或以默示的方式允許發(fā)包人提前使用，則對(duì)發(fā)包人已使用部分的質(zhì)量問題不能免責(zé)；同時(shí)，對(duì)發(fā)包人轉(zhuǎn)移占有視為工程竣工日期也可能產(chǎn)生爭(zhēng)議。
107、工程未經(jīng)驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，驗(yàn)收沒有通過，承包人是否還應(yīng)承擔(dān)質(zhì)量問題？
答：(1) 根據(jù)《司法解釋》第十三條規(guī)定，建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，是發(fā)包人放棄驗(yàn)收建設(shè)工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)權(quán)利，可以視為質(zhì)量合格；
(2) 如果是因?yàn)榘l(fā)包人“擅自”使用的部分出現(xiàn)質(zhì)量問題，導(dǎo)致驗(yàn)收沒有通過，承包人不需承擔(dān)責(zé)任，如何因其他原因或建設(shè)工程質(zhì)量出現(xiàn)問題導(dǎo)致不能驗(yàn)收，則不能適用該條款；
(3) 無論建設(shè)工程是否經(jīng)過驗(yàn)收，或發(fā)包人是否擅自使用，承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對(duì)地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。
108、什么是工程施工的關(guān)鍵線路？
答：(1) 建設(shè)工程施工工期，實(shí)際上是承包人按照工程項(xiàng)目的統(tǒng)籌方法設(shè)計(jì)的，而非工程量施工時(shí)間簡(jiǎn)單累加；
(2) 在施工進(jìn)度計(jì)劃的網(wǎng)絡(luò)圖中，根據(jù)施工統(tǒng)籌安排，有的施工項(xiàng)目耽擱、延誤、增加天數(shù)，必然導(dǎo)致整個(gè)項(xiàng)目的工期增加天數(shù)，則這個(gè)施工項(xiàng)目環(huán)節(jié)工作就是關(guān)鍵環(huán)節(jié)，多個(gè)關(guān)鍵環(huán)節(jié)組成的線路就是關(guān)鍵線路；
(3) 關(guān)鍵線路只與施工項(xiàng)目的統(tǒng)籌方法有關(guān)，與是否重要無關(guān)。
109、未取得施工取可證，對(duì)工期起算有何影響？
答：(1) 發(fā)包人有開工指令或開工通知的，以開工指令或通知記載的日期為工期的起算日期；
(2) 發(fā)包人沒有開工指令或開工通知的，以合同約定的開工日期為工期的起算日期；
(3) 以上兩項(xiàng)均沒有的，以施工單位實(shí)際進(jìn)場(chǎng)占地的日期為工期的起算日期。
110、工期延誤的情形有哪些？
答：《示范文本》通用條款規(guī)定了工期延誤，需要索賠、簽證的其中情形，合同雙方也可以再進(jìn)行其他約定。
(1) 發(fā)包人未能按專用條款的約定提供圖紙及開工條件；
(2) 發(fā)包方未能按約定日期支付工程預(yù)付款、進(jìn)度款，致使施工不能正常進(jìn)行；
(3) 工程師未按合同約定提供所需指令、批準(zhǔn)等，致使施工不能正常進(jìn)行；
(4) 工程設(shè)計(jì)變更和工程量增加；
(5) 一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計(jì)超過8小時(shí)；
(6) 不可抗力；
(7) 專用條款中約定或工程師同意工期順延的其他情況。
111、因發(fā)包人的原因造成工期順延的事實(shí)，承包人如何履行催告義務(wù)？
答：根據(jù)《司法解釋》和《建設(shè)工程施工合同》（示范文本）規(guī)定，發(fā)包人遲延支付預(yù)付款、進(jìn)度款，承包人均有通知的義務(wù)。
112、發(fā)包人、監(jiān)理單位經(jīng)常在簽證單上簽署“不同意追加費(fèi)用”或“工期不予順延”，承包人有何良策？
答：(1) 如果屬于設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，對(duì)該部分工程價(jià)款不能協(xié)商一致，承包人可以要求按照定額審價(jià)；
(2) 如果是合同范圍之外的工程，承包人需要保留發(fā)包人同意施工的憑證，然后結(jié)合其他簽證據(jù)實(shí)結(jié)算；
(3) 如果因發(fā)包人的原因，造成在工程的關(guān)鍵線路上工期延誤，承包人應(yīng)及時(shí)收集并保管證據(jù)，包括使用照片、攝像等手段固定證據(jù)；
(4)前述幾種情況實(shí)際上都已進(jìn)行索賠程序，承包人有一項(xiàng)工作必不可少，即在建設(shè)單位或建立單位簽署“不同意追加費(fèi)用”或“工期不予順延”后面聲明，承包人不同意或有異議，并將日期和時(shí)間簽在建設(shè)單位或監(jiān)理單位之后；
(5)承包人可以申請(qǐng)審價(jià)單位進(jìn)行審價(jià)，也可以在竣工結(jié)算時(shí)提出追加，如果仍然不能達(dá)成一致意見，可以通過司法鑒定解決。
113、承包人主張工期順延，需要注意哪些事項(xiàng)?
答：(1) 準(zhǔn)備收集固定導(dǎo)致工期延誤的事實(shí)證據(jù)，比如變更設(shè)計(jì)工程量增加、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)提高、施工圖紙沒有到位、開工延遲、指令錯(cuò)誤、拖延驗(yàn)收隱蔽工程等事實(shí)；
(2) 這些事實(shí)與工期延誤之間具有因果關(guān)系，即拖延的事實(shí)必須在關(guān)鍵線路上；
(3) 順延的具體天數(shù)，承包人在辦理工期簽證時(shí)，特別注意應(yīng)該特別記載工期順延天數(shù)，否則一旦爭(zhēng)議，承包人舉證難度增加。
114、承包人如何避免逾期竣工違約責(zé)任？
答：(1) 掌握施工進(jìn)度，避免工期延誤；
(2) 收集工期順延的證據(jù)；
(3) 承包合同對(duì)逾期竣工的違約金約定要盡可能小。
115、合同無效，發(fā)包人能否追究承包人工期延誤的違約責(zé)任？
答：(1) 按照法律規(guī)定，如果合同無效，有關(guān)工期以及工期延誤的違約條款均屬無效，但是解決爭(zhēng)議的條款是有效的；
(2) 發(fā)包人不能依據(jù)合同條款追究承包人工期延誤的違約責(zé)任；
(3) 如果一方當(dāng)事人因合同無效造成損失而訴至法院或仲裁機(jī)關(guān)，法院或仲裁機(jī)關(guān)會(huì)根據(jù)各方當(dāng)事人導(dǎo)致合同無效的過錯(cuò)責(zé)任大小，裁判各方承擔(dān)損失。
116、工期的截止日期是竣工驗(yàn)收合格之日還是工程交付之日？
答：(1) 工期是承包人按照承包合同約定的完成施工總天數(shù)，一般從開工之日到竣工驗(yàn)收之日；
(2) 竣工驗(yàn)收是發(fā)包人按照竣工報(bào)告和竣工資料，組織設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理等對(duì)建設(shè)工程質(zhì)量和標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行“合格”和“不合格”驗(yàn)收的行為；
(3) 建設(shè)工程竣工驗(yàn)收合格之日，即是工期的結(jié)束之日，承包人何時(shí)交付工程，與工期沒有實(shí)際關(guān)系；
(4) 如果施工承包合同約定竣工結(jié)算后，在一定期限內(nèi)支付工程結(jié)算款，但是發(fā)包人沒有支付，承包人可以拒絕交付工程。
117、工程質(zhì)量鑒定、工程價(jià)款審價(jià)和工期鑒定是否可委托一家單位？
答：(1) 工程質(zhì)量鑒定、工程價(jià)款審價(jià)和工期鑒定單位，都必須具有法律規(guī)定的資質(zhì)；
(2) 在建設(shè)工程驗(yàn)收前，工程質(zhì)量由質(zhì)檢站鑒定，驗(yàn)收后由危房檢測(cè)單位鑒定；
(3) 目前的政府行政主管部門并沒有頒發(fā)工期鑒定資質(zhì)，工期鑒定一般委托造價(jià)單位進(jìn)行。
118、工程竣工驗(yàn)收的主體是誰？
答：(1) 建設(shè)單位在收到竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告后，應(yīng)當(dāng)組織設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理等單位進(jìn)行竣工驗(yàn)收；
(2) 規(guī)劃、消防、環(huán)保等部門的驗(yàn)收實(shí)際上是政府職能部門行使管理和監(jiān)督權(quán)；
(3) 建設(shè)行政主管部門備案也只是行政管理的一種形式；
(4) 建設(shè)行政主管部門或其他政府部門發(fā)現(xiàn)建設(shè)單位在竣工驗(yàn)收過程中，違反建設(shè)工程質(zhì)量管理有關(guān)規(guī)定的，責(zé)令停止使用，重新組織竣工驗(yàn)收。
119、竣工驗(yàn)收資料包括哪些內(nèi)容？
答：竣工資料的內(nèi)容應(yīng)包括工程施工技術(shù)資料、工程資料、工程檢驗(yàn)評(píng)定資料、竣工圖和規(guī)定的其他應(yīng)交資料，具體包括：
(1) 立項(xiàng)申請(qǐng)報(bào)告批復(fù)及計(jì)劃立項(xiàng)批準(zhǔn)文件；
(2) 固定資產(chǎn)投資許可證；
(3) 建設(shè)項(xiàng)目選址意見書；
(4) 建設(shè)用地規(guī)劃許可證；
(5) 建設(shè)工程規(guī)劃許可證；
(6) 建設(shè)用地批準(zhǔn)文件及土地使用證；
(7) 征拆用地批文、征拆范圍綠線圖及補(bǔ)償文件；
(8) 可行性研究報(bào)告、建設(shè)項(xiàng)目經(jīng)濟(jì)評(píng)價(jià)書；
(9) 規(guī)劃控制線及審核意見；
(10) 規(guī)劃設(shè)計(jì)要點(diǎn)及附圖；
（11）規(guī)劃設(shè)計(jì)方案審批表及審批圖；
（12）建設(shè)工程設(shè)計(jì)條件及附圖；
（13）建筑總平面審核圖；
（14）環(huán)境影響報(bào)告書或環(huán)境影響報(bào)告表或環(huán)境影響登記表；
（15）公安消防審核意見書；
（16）施工圖審查批準(zhǔn)書；
（17）建筑物室外配套設(shè)施設(shè)計(jì)要點(diǎn)及說明；
（18）建筑工程初步設(shè)計(jì)審批表；
（19）人防工程審核意見；
（20）工程地質(zhì)勘察報(bào)告；
（21）招、投標(biāo)及中標(biāo)通知書；
（22）監(jiān)理中標(biāo)通知書；
（23）建筑設(shè)計(jì)中標(biāo)通知書；
（24）施工承包合同；
（25）施工監(jiān)理合同；
（26）建筑設(shè)計(jì)合同、設(shè)計(jì)委托書；
（27）工程質(zhì)量監(jiān)督登記表及受監(jiān)工程通知書；
（28）施工安全監(jiān)督登記表及安全受監(jiān)通知書；
（29）建筑工程施工許可證。
承包人可以在送達(dá)的竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告后面附函，注明發(fā)包人如果認(rèn)為竣工驗(yàn)收資料不全，應(yīng)在收到竣工報(bào)告后的指定日內(nèi)提出書面要求，預(yù)期未提出視為資料齊全。
120、發(fā)包人拖延驗(yàn)收，承包人有什么措施？
答：（1）仔細(xì)審查施工承包合同對(duì)驗(yàn)收條件是如何約定的，《示范文本》中對(duì)工程驗(yàn)收設(shè)定了發(fā)包人不作為默示條款，即發(fā)包人收到竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告后28天不組織驗(yàn)收或驗(yàn)收后14天不提出意見，視為驗(yàn)收合格；
（2）如果合同有類似約定，承包人應(yīng)該將驗(yàn)收?qǐng)?bào)告和驗(yàn)收資料專人送達(dá)發(fā)包人，并請(qǐng)發(fā)包人在送達(dá)回執(zhí)上簽字蓋章；
�。�3）如果發(fā)包人拒絕簽收，承包人必須按照專業(yè)人士的建議，通過快遞、EMS以及公證方式，有效送達(dá)。
121、發(fā)包人以各種理由阻擾工程竣工驗(yàn)收通過，承包人怎么辦？
答：（1）嚴(yán)格按照合同的約定，有效地向發(fā)包人送達(dá)竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告及相關(guān)資料；
（2）發(fā)包人超過約定的期限不予驗(yàn)收或驗(yàn)收后在規(guī)定的期限內(nèi)不提出異議，按照法律規(guī)定，視為驗(yàn)收合格。
122、工程竣工驗(yàn)收過程中，只有建設(shè)單位或監(jiān)理單位與施工單位的驗(yàn)收是否有效？
答：建設(shè)單位或其授權(quán)的監(jiān)理單位與施工單位的驗(yàn)收是有效的，并不違反相關(guān)規(guī)定。
六、合同價(jià)款、工程款及工程結(jié)算
123、直接發(fā)包的備案合同與補(bǔ)充合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致，按照哪個(gè)合同結(jié)算？
答：（1）直接發(fā)包的合同，就是指不需要招投標(biāo)而簽訂的合同，雖其根據(jù)要求進(jìn)行備案，但與經(jīng)招投標(biāo)程序簽訂的備案合同是有區(qū)別的；
（2）直接發(fā)包的備案合同不適用《司法解釋》第21條的規(guī)定，在結(jié)算工程價(jià)款時(shí)，以補(bǔ)充合同作為結(jié)算依據(jù)，而不是以備案的合同作為結(jié)算依據(jù)。
124、應(yīng)該招標(biāo)而未招標(biāo)，雙方私下簽訂施工合同，如何確定結(jié)算依據(jù)？
答：（1）應(yīng)該招標(biāo)而未招標(biāo)，雙方私下簽訂的施工合同，肯定是無效施工合同；
（2）施工合同無效，但工程竣工驗(yàn)收合格，可按合同約定支付工程價(jià)款，雙方私下簽訂的施工合同仍可作為結(jié)算的依據(jù)。
125、“三邊工程”如何結(jié)算？
答：“三邊工程”是邊設(shè)計(jì)、邊修改、邊施工的工程。“三邊工程”應(yīng)當(dāng)據(jù)實(shí)結(jié)算，工程量與計(jì)價(jià)方式在工程結(jié)算中非常重要。工程量是計(jì)算工程價(jià)款的基礎(chǔ)，故施工過程中必須做好施工記錄和加強(qiáng)工程量簽證，隱蔽工程隱蔽前應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)發(fā)包人檢查并簽字確認(rèn)。施工合同中應(yīng)當(dāng)明確約定計(jì)價(jià)方式，尤其是明確約定設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化時(shí)的計(jì)價(jià)方式，如果無約定或者約定不明，且當(dāng)事人對(duì)該部分工程價(jià)款不能協(xié)商一致，裁決機(jī)關(guān)將參照簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或者計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價(jià)款。
126、合同約定固定總價(jià)方式，但是實(shí)際施工工程量減少，承包人能否按照原合同固定總價(jià)金額結(jié)算？
答：（1）如果合同明確約定，無論工程量增加或減少，非經(jīng)雙方協(xié)商，工程結(jié)算價(jià)款不變，那么只要該約定沒有違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定（譬如，雙方故意約定，造成國(guó)有資產(chǎn)流失），應(yīng)該按照有效約定處理；
（2）最高院《司法解釋》僅規(guī)定因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致工程量和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化的，只要承包人有證據(jù)證明發(fā)包人同意施工的，可以結(jié)算工程款；
�。�3）如果合同沒有約定，根據(jù)法律的公平、公正的基本原則，實(shí)際施工工程量減少的，承包人只能按照實(shí)際施工的工程量結(jié)算；
（4）因工程量減少，實(shí)際上屬于發(fā)包人違約，承包人可以根據(jù)合同約定追究發(fā)包人違約責(zé)任或要求賠償損失。
127、固定總價(jià)或包死價(jià)、閉口價(jià)合同，工程造價(jià)在什么情況下可以調(diào)整？
答：（1）出現(xiàn)了合同約定的風(fēng)險(xiǎn)范圍之外的風(fēng)險(xiǎn)，比如，材料漲價(jià)超過約定的比例等；
（2）因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致工程量和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化。
128、固定價(jià)承包合同是否需要工程造價(jià)鑒定？
答：（1）固定價(jià)承包合同包括固定總價(jià)承包合同和固定單價(jià)承包合同兩種情形，前者習(xí)慣稱作全閉口價(jià)合同，后者稱作半閉口價(jià)合同；
（2）固定總價(jià)承包合同，因總價(jià)已確定，不能再就工程價(jià)款進(jìn)行鑒定；固定單價(jià)承包合同，因只固定了單價(jià)，而工程量沒有固定，因此仍可就工程量進(jìn)行鑒定。
129、如果施工承包合同約定“工程造價(jià)不因任何因素、任何理由、任何風(fēng)險(xiǎn)而調(diào)整”，能否適用變更設(shè)計(jì)按定額結(jié)算工程款？
答：（1）該約定確實(shí)像一個(gè)緊箍咒套在承包人頭上，承包人最好不要簽訂這種條款；
（2）如果已經(jīng)簽訂該條款，需要研究招標(biāo)文件和投標(biāo)文件中是否涵蓋這些內(nèi)容，如果涵蓋則承包人要求調(diào)整工程造價(jià)增加了很大風(fēng)險(xiǎn)，但是仍然可以從該約定僅僅針對(duì)合同范圍內(nèi)的工程量，而變更設(shè)計(jì)部分工程是合同范圍之外來進(jìn)行抗辯；
（3）如果招標(biāo)文件和投標(biāo)文件沒有涵蓋這些內(nèi)容，施工過程中發(fā)生變更設(shè)計(jì)導(dǎo)致工程量和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，則可以適用協(xié)商不成按當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)主管部門發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或者計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程款。
130、沒有簽訂施工承包合同，但是已經(jīng)部分施工，工程款如何結(jié)算？
答：（1）施工企業(yè)應(yīng)停工，要求建設(shè)單位簽訂工程承包合同；
（2）如果施工企業(yè)想繼續(xù)施工，則必須收集保管好每月的月報(bào)表及建設(shè)單位的批復(fù)、施工變更簽證及索賠文件；
（3）因?yàn)闆]有施工承包合同，施工單位可以參照建設(shè)部、國(guó)家工商總局依據(jù)建筑行業(yè)慣例制訂發(fā)布的《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》的相關(guān)條款履行；
（4）如果一直沒有簽訂合同，發(fā)生糾紛后，雙方又不能協(xié)商解決，法院或仲裁機(jī)構(gòu)一般會(huì)委托審價(jià)單位進(jìn)行審價(jià)，審價(jià)單位會(huì)參照當(dāng)?shù)氐慕ㄔO(shè)主管部門頒發(fā)的定額以及當(dāng)?shù)亟ㄖ袌?chǎng)行情審價(jià)，該審價(jià)報(bào)告可以作為結(jié)算依據(jù)。
131、如果白合同無效，而黑合同有效能否按照黑合同結(jié)算？
答:（1）如果備案的白合同因?yàn)楸畴x了招標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性條款，也會(huì)被認(rèn)定為無效；
（2）如果白合同無效，只能按照黑合同的條款進(jìn)行工程結(jié)算。
132、“違章建筑”完工后，施工單位建成后是否可以主張工程款？
答：（1）所謂“違章建筑”，主要是指依法需經(jīng)批準(zhǔn)的房地產(chǎn)建設(shè)項(xiàng)目未經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府主管部門批準(zhǔn)、房地產(chǎn)建設(shè)項(xiàng)目未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證、擅自變更建設(shè)工程規(guī)劃，但已經(jīng)建設(shè)的建筑物和附屬物；
（2）建設(shè)單位與施工單位就“違章建筑”簽訂工程施工承包合同，合同效力處于待定狀態(tài)，建設(shè)單位應(yīng)該根據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定，及時(shí)進(jìn)行彌補(bǔ)或重新辦理各種審批手續(xù)、取得各種證照；
（3）如果建設(shè)單位按照法律規(guī)定的程序，通過審批手續(xù)和取得各種證照，施工合同按照有效處理，工程質(zhì)量驗(yàn)收合格后，施工企業(yè)可以主張工程款；
（4）如果建設(shè)單位最終未能通過審批手續(xù)，未取得各種證照，施工合同無效，施工企業(yè)也可以依據(jù)施工合同無效主張工程款，但是應(yīng)根據(jù)雙方過錯(cuò)大小承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任；
（5）建設(shè)單位建設(shè)“違章建筑”，政府主管部門有權(quán)依據(jù)法律和法規(guī)的規(guī)定，對(duì)建設(shè)單位進(jìn)行行政處罰。
133、工程投標(biāo)報(bào)價(jià)較低，如果當(dāng)時(shí)施工企業(yè)資質(zhì)不夠，能否考慮主張合同無效，對(duì)工程款進(jìn)行造價(jià)鑒定？
答：（1）如果在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)的資質(zhì)，則建設(shè)工程施工合同按照有效處理；
（2）建設(shè)工程施工合同無效，但是建設(shè)工程質(zhì)量合格的，承包人可以請(qǐng)求參照合同的約定主張工程款；
（3）承包人也可以選擇主張建設(shè)工程合同無效，對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行司法鑒定，并按照鑒定結(jié)果主張工程款；
（4）但是，對(duì)于無效合同，有過錯(cuò)的一方應(yīng)該賠償對(duì)方因此遭受的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的損失；
（5）如果鑒定的工程款金額高于合同約定的工程造價(jià)，發(fā)包人可以就差價(jià)部分作為損失提起反訴，法院或仲裁機(jī)構(gòu)會(huì)根據(jù)過錯(cuò)大小判決各自承擔(dān)一部分。
134、施工過程中，因變更設(shè)計(jì)導(dǎo)致工程量增加和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)提高，增加的工程款的結(jié)算是否也需要同比例下浮？
答：（1）按照招標(biāo)文件和施工承包合同的約定處理，約定下浮的則必須下�。�
（2）沒有約定的，從有利于施工企業(yè)的角度考慮，則可以抗辯增減部分屬于招投標(biāo)范圍之外的，不需要同步按比例下�。�
（3）如果雙方不能協(xié)商，只能依靠建筑行業(yè)主管部門或法院或仲裁機(jī)構(gòu)自由裁量。
135、發(fā)包人逾期支付工程款，計(jì)息時(shí)間如何起算？
答：（1）工程款包括五種款項(xiàng)，即：預(yù)付款、工程（進(jìn)度）款、簽證款、結(jié)算款和保修金，同時(shí)也包括索賠款項(xiàng)；
（2）無論上述哪種款項(xiàng)的計(jì)息時(shí)間，施工合同中有約定的按約定處理；
（3）示范文本通用條款規(guī)定，發(fā)包人如果逾期支付工程款的，其中預(yù)付款、工程進(jìn)度款（包括簽證款）結(jié)算款計(jì)息起點(diǎn)時(shí)間分別從第9天、第15天和第29天起計(jì)息，保修金從約定返還之日起第2天計(jì)息；
（4）索賠款也首先從約，如果沒有約定，應(yīng)從索賠成立之日起第2天計(jì)息；
（5）如果施工合同沒有約定，則按照《司法解釋》規(guī)定，則分別按照條件成就的建設(shè)工程竣工之日、提交竣工結(jié)算文件之日和起訴之日計(jì)算；
（6）以上計(jì)息利率按照約定，約定太高或約定不明，一般按照中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算。
136、建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收不合格或修復(fù)后仍不合格，發(fā)包方要求承包人返還已經(jīng)支付的工程款是否有依據(jù)？
答：（1）建設(shè)工程驗(yàn)收合格，是發(fā)包人支付工程款的先決條件；
（2）建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收不合格，法律規(guī)定可以修復(fù)，但是沒有規(guī)定修復(fù)的次數(shù)，所以施工企業(yè)可以緊抓這個(gè)法律空白，進(jìn)行多次修復(fù)，直至驗(yàn)收合格；
（3）如果建設(shè)工程最終不能驗(yàn)收或驗(yàn)收不合格，發(fā)包人要求承包人返還已經(jīng)支付的工程款，具有法律依據(jù)；
（4）承包人可以要求鑒定建設(shè)工程不合格的原因，各方根據(jù)過錯(cuò)大小承擔(dān)所產(chǎn)生的損失。
137、承包人想按照送審價(jià)進(jìn)行工程竣工結(jié)算，需要具備哪些條件？
答：（1）必須具有將結(jié)算報(bào)告送達(dá)給發(fā)包人的憑證，包括發(fā)包人在送達(dá)回執(zhí)上簽字蓋章，EMS快遞送達(dá)回執(zhí)，公證送達(dá)公證書等書面文件；
（2）施工合同或補(bǔ)充協(xié)議或會(huì)議紀(jì)要等文件中必須約定結(jié)算的期限，同時(shí)還應(yīng)該約定“逾期不提出異議視為認(rèn)可”的條款，或者結(jié)算條款中可以約定工程款結(jié)算按照建設(shè)部107號(hào)文件或財(cái)建369號(hào)文件執(zhí)行；
（3）快遞或公證送達(dá)結(jié)算報(bào)告時(shí)，地址必須是雙方約定的文件送達(dá)地址，沒有約定的，按照營(yíng)業(yè)執(zhí)照上記載的地址或發(fā)包人實(shí)際經(jīng)營(yíng)地址或雙方之前函件往來的慣用地址；
（4）送達(dá)回執(zhí)上或公證書上應(yīng)該注明是結(jié)算報(bào)告及全部結(jié)算資料，也可注明如果發(fā)包人收到結(jié)算報(bào)告后10日內(nèi)不提出書面意見，即認(rèn)為結(jié)算資料齊全。
（5）審價(jià)期限屆滿后，承包人應(yīng)立即向發(fā)包人發(fā)出工程造價(jià)以送審價(jià)為準(zhǔn)的函件；
（6）審價(jià)期限屆滿后，承包人不得與發(fā)包人就工程造價(jià)數(shù)額進(jìn)行實(shí)質(zhì)性談判。
138、《司法解釋》中有“發(fā)包人在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件”的相關(guān)規(guī)定，“不予答復(fù)”的含義是什么？
答：（1）發(fā)包人對(duì)承包人提交的竣工結(jié)算報(bào)告有權(quán)予以確認(rèn)或也有權(quán)予以否認(rèn)，但必須做出確認(rèn)或否認(rèn)的明確答復(fù)；
（2）發(fā)包人對(duì)結(jié)算報(bào)告確認(rèn)是答復(fù)，對(duì)結(jié)算報(bào)告否認(rèn)、提出修改意見也是答復(fù)；
（3）發(fā)包人未能在約定的期限內(nèi)對(duì)承包人提交的竣工結(jié)算報(bào)告予以明確答復(fù)，視為發(fā)包人認(rèn)可承包人的竣工結(jié)算報(bào)告。
139、送審資料包括哪些內(nèi)容？
答：根據(jù)法律規(guī)定和建筑行業(yè)慣例，送審資料一般包括以下資料：
(1) 招投標(biāo)文件有關(guān)資料；
(2) 施工總、分包合同、補(bǔ)充合同或施工協(xié)議書；
(3) 工程竣工圖紙（全套：土建、安裝）；
(4) 設(shè)計(jì)變更圖紙、設(shè)計(jì)變更簽證單；
(5) 施工組織設(shè)計(jì)；
(6) 施工過程中雙方簽證資料；
(7) 地質(zhì)勘察報(bào)告；
(8) 工程（結(jié)）算書（加蓋編制單位公章、預(yù)算員簽章）；
(9) 材料清單；
（10）主要材料分析表；
（11）主要材料差價(jià)的證明材料；
（12）工程形象進(jìn)度月報(bào)表；
（13）建設(shè)單位預(yù)付工程款、墊付款明細(xì)表；
（14）其他相關(guān)資料。
140、結(jié)算協(xié)議、審價(jià)報(bào)告和審計(jì)報(bào)告，哪個(gè)作為工程結(jié)算依據(jù)？
答：（1）結(jié)算協(xié)議和審價(jià)報(bào)告屬于民事行為，審計(jì)報(bào)告（竣工決算審計(jì)）是政府的行政行為；
（2）如果施工合同有效，結(jié)算協(xié)議和審價(jià)報(bào)告都可以作為結(jié)算依據(jù)，關(guān)鍵看合同如何約定；
（3）如果有效的合同沒有約定將審計(jì)報(bào)告作為工程結(jié)算的依據(jù)，則審計(jì)報(bào)告不能作為結(jié)算依據(jù)；
（4）如果合同無效，則按照審計(jì)報(bào)告作為結(jié)算依據(jù)；
（5）竣工決算審計(jì)的項(xiàng)目一般都是政府投資項(xiàng)目。
141、 結(jié)算書上是否需要建設(shè)單位蓋公章或項(xiàng)目章？法定代表人或委托代理人簽字是否有效？
答：（1）如果《施工承包合同》約定，結(jié)算報(bào)告或結(jié)算書必須由建設(shè)單位蓋公章或蓋項(xiàng)目章有效，就必須加蓋；
（2）如果《施工承包合同》授權(quán)，結(jié)算報(bào)告或結(jié)算書由發(fā)包人代表或總工程師簽字有效，那么一旦簽字就有效；
（3）因?yàn)榉ǘù砣耸欠ㄈ说纳矸�，法定代表人有公司業(yè)務(wù)有關(guān)的活動(dòng)就是公司的行為，如果沒有特別排除性約定，法定代表人的簽字是有效的，對(duì)發(fā)包人具有法定約束力。
142、建設(shè)工程竣工驗(yàn)收后，發(fā)包人不結(jié)算、不付款，承包人能否拒交工程？
答：（1）示范文本規(guī)定，承包人收到竣工結(jié)算價(jià)款后14日內(nèi)將竣工工程交付發(fā)包人，可見交付工程的前提條件就是發(fā)包人支付工程款；
（2）法律雖然沒有直接規(guī)定，承包人可以留置建設(shè)工程，但是《合同法》明確規(guī)定建設(shè)工程合同屬于加工承攬合同，而加工承攬合同符合留置的規(guī)定；
（3）最高院關(guān)于“優(yōu)先受償權(quán)”的《司法解釋》規(guī)定，承包人可以按照程序?qū)ㄔO(shè)工程主張“優(yōu)先受償權(quán)”，占有也是保證“優(yōu)先受償權(quán)”的一種措施；
（4）建設(shè)工程作為一種特殊的產(chǎn)品，承包人履行了合同的主要義務(wù)，如果發(fā)包人財(cái)務(wù)情況惡化、喪失商譽(yù)、怠于履行付款義務(wù)、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等，承包人也可以行使不安抗辯權(quán)，對(duì)建設(shè)工程實(shí)施占有。
143、發(fā)包人通過委托的審價(jià)單位拖延工程審價(jià)，來遲延支付工程款，承包人怎么辦？
答：（1）施工承包合同如果約定工程款結(jié)算，需要經(jīng)過審價(jià)單位的工程審價(jià)作為結(jié)算依據(jù)，該約定是合法有效的；
（2）城鄉(xiāng)住房建設(shè)部和財(cái)政部頒發(fā)的文件，對(duì)不同工程造價(jià)的審價(jià)時(shí)限有非常明確的規(guī)定，按照行業(yè)慣例，一般在60天內(nèi)審價(jià)完成；
（3）承包人對(duì)審價(jià)單位的審價(jià)活動(dòng)，有提供完整資料的義務(wù)和配合義務(wù)；
（4）如果審價(jià)單位故意拖延工程審價(jià)，承包人可以不支付或少付工程審價(jià)報(bào)酬，并追究其違約責(zé)任，包括賠償利息損失等責(zé)任；
（5）如果有證據(jù)證明發(fā)包人和審價(jià)單位惡意串通，故意拖延，可以追究發(fā)包人的違約責(zé)任。
144、合同中雖然約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算報(bào)告后28天內(nèi)，不予答復(fù)或提出異議，視為認(rèn)可結(jié)算報(bào)告，但是發(fā)包人將竣工結(jié)算報(bào)告和資料交給審價(jià)單位審價(jià)，合同又約定以審價(jià)報(bào)告作為結(jié)算依據(jù)，如何處理？
答：（1）因?yàn)楹贤s定結(jié)算依據(jù)是審價(jià)單位的審價(jià)報(bào)告，所以只能按照合同的約定履行；
（2）雖然發(fā)包人在28天之內(nèi)沒有答復(fù)，但是其將結(jié)算報(bào)告和結(jié)算資料轉(zhuǎn)交審價(jià)單位，實(shí)質(zhì)上也是答復(fù)的一種方式。
145、發(fā)包人單方委托審價(jià)機(jī)構(gòu)，承包人對(duì)審價(jià)的內(nèi)容不同意，是否可以在審價(jià)報(bào)告上拒絕簽字？審計(jì)單位仍然出具審價(jià)報(bào)告，對(duì)承包人是否有約束力？
答：（1）發(fā)包人單方委托的審價(jià)單位，承包人可以選擇接受審價(jià)報(bào)告，也可以選擇不接受審價(jià)報(bào)告；
（2）承包人不接受審價(jià)報(bào)告內(nèi)容，審價(jià)單位仍出具審價(jià)報(bào)告的，只是認(rèn)定為發(fā)包人單方作出的，對(duì)承包人沒有約束力。
146、竣工結(jié)算報(bào)告，已經(jīng)符合合同約定送審價(jià)結(jié)算的默示條款，承包人的發(fā)文應(yīng)忌諱什么？
答：（1）如果承包人的竣工結(jié)算報(bào)告，已經(jīng)達(dá)到合同約定的發(fā)包人不作為默示條件，該結(jié)算報(bào)告可以作為結(jié)算依據(jù)；
（2）此后承包人的所有涉及工程款的往來函件，均不應(yīng)該再出現(xiàn)諸如“請(qǐng)確認(rèn)工程結(jié)算款”或“請(qǐng)盡快答復(fù)”等字樣；
（3）如果承包人函件中出現(xiàn)上文的內(nèi)容，意味著承包人沒有確認(rèn)結(jié)算報(bào)告已成為結(jié)算依據(jù)，發(fā)包人一旦回復(fù)，雙方實(shí)際上又改變了約定的發(fā)包人不作為默示條款；
（4）承包人唯一的內(nèi)容就是催討發(fā)包人盡快按照結(jié)算報(bào)告上確認(rèn)的金額支付工程結(jié)算款。
147、承包人在工程結(jié)算時(shí)，被發(fā)包人“罰款”怎么辦？
答：（1）工程結(jié)算時(shí)，部分發(fā)包人不僅要求承包人在審價(jià)報(bào)告確認(rèn)的工程結(jié)算款基礎(chǔ)上再次下浮，而且有甚者再對(duì)承包人處以“質(zhì)量罰款”、“工期罰款”等，少則幾萬、幾十萬，多則數(shù)百萬或上千萬元；
（2）如果合同約定出現(xiàn)質(zhì)量問題或工期延誤要被“罰款”，而且實(shí)際上工程質(zhì)量確實(shí)出現(xiàn)問題或工期確實(shí)延誤，那么，該“罰款”其實(shí)是違約金；
（3）如果合同沒有上述約定，工程質(zhì)量沒有出現(xiàn)問題、工期也沒有延誤，發(fā)包人利用優(yōu)勢(shì)地位，單方強(qiáng)行要“罰款”，即使簽訂了合同條款，也屬于法律規(guī)定的“顯失公平”條款；
（4）如果發(fā)包人利用春節(jié)等特定節(jié)日，或承包人被民工追討工資等危機(jī)時(shí)刻，被迫簽訂“罰款”條款，屬于法律規(guī)定的“乘人之危”情形；
（5）發(fā)包人利用行業(yè)強(qiáng)勢(shì)地位簽訂的“顯失公平”“罰款”結(jié)算條款和發(fā)包人“乘人之危”簽訂“罰款”條款，承包人均可以要求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷；
（6）撤銷權(quán)需要承包人主動(dòng)向法院或仲裁機(jī)構(gòu)提出，并且只有在一年的期限內(nèi)行使。
148、簽訂總價(jià)包干承包合同，如果設(shè)計(jì)沒有變更、工程項(xiàng)目?jī)?nèi)容和工程量清單沒有變化，是否需要辦理工程結(jié)算？
答：（1）無論是固定總價(jià)還是固定單價(jià)合同，也無論工程設(shè)計(jì)是否變更、工程項(xiàng)目?jī)?nèi)容和工程量清單是否有變化，都應(yīng)該辦理工程竣工結(jié)算；
（2）雙方可以協(xié)商結(jié)算，也可以是以審價(jià)單位的審價(jià)報(bào)告或?qū)徲?jì)單位的審計(jì)報(bào)告做依據(jù)。
149、承包方能否接受發(fā)包方的在建工程抵押？
答：（1）在發(fā)包人出現(xiàn)不良財(cái)務(wù)狀況時(shí)，承包人可以提出將在建工程抵押；
（2）如果雙方能協(xié)商一致，簽訂在建工程抵押合同，并在房屋土地主管部門進(jìn)行登記，即具有法律效力。
150、發(fā)包人在竣工結(jié)算時(shí)，“以房抵債”是否合法？
答：（1）發(fā)包人在竣工結(jié)算后，不能及時(shí)支付工程款，提出“以房抵債”，承包人如果愿意接受，并不違反法律、法規(guī)規(guī)定；
（2）所謂“以房抵債”，從法律性質(zhì)上說，其實(shí)也是雙方房屋買賣的行為，當(dāng)建設(shè)單位取得房屋預(yù)售/銷售許可證后，雙方必須簽訂房屋預(yù)售/銷售買賣合同，承包人以購(gòu)房的債務(wù)抵銷工程款債權(quán)；
（3）雙方應(yīng)該按照有關(guān)房屋買賣的法律、法規(guī)規(guī)定，辦理房屋權(quán)利登記。
151、工程結(jié)算時(shí)，發(fā)包人和承包人沒有共同委托審價(jià)，也沒有約定審價(jià)時(shí)適用滬建聯(lián)（2005）834號(hào)、滬價(jià)費(fèi)（2005）056號(hào)文或“核增、核減工程價(jià)款的審價(jià)費(fèi)用由承包人承擔(dān)”等，承包人是否應(yīng)承擔(dān)核增、核減工程價(jià)款的審價(jià)費(fèi)用？
答:（1）首先應(yīng)確定承包人關(guān)于審價(jià)事項(xiàng)，是否有合同關(guān)系，包括共同委托、在審價(jià)報(bào)告書上蓋章確認(rèn)或其他文件上承諾認(rèn)可或約定適用滬建聯(lián)（2005）834號(hào)、滬價(jià)費(fèi)（2005）056號(hào)文等；
（2）如果沒有合同關(guān)系，審計(jì)單位僅僅依據(jù)滬建聯(lián)（2005）834號(hào)、滬價(jià)費(fèi)（2005）056號(hào)文，要求承包人承擔(dān)核增、核減工程價(jià)款的審價(jià)費(fèi)用，則缺乏法律依據(jù)；
（3）只有法律和行政法規(guī)才能設(shè)定民事權(quán)利義務(wù)，而滬建聯(lián)（2005）834號(hào)、滬價(jià)費(fèi)（2005）056號(hào)《上海市建設(shè)工程造價(jià)服務(wù)和工程招標(biāo)代理服務(wù)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)》，僅僅為規(guī)范性文件，不能設(shè)定當(dāng)事人的民事權(quán)利義務(wù)。
189、工程總承包有哪些形式？
答：（1）工程總承包是指從事工程總承包的企業(yè)受業(yè)主委托，按照合同約定對(duì)工程項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、采購(gòu)、施工、試運(yùn)行包括竣工驗(yàn)收等實(shí)行全過程或若干階段的承包；
（2）EPC/交鑰匙總承包方式，總承包人承擔(dān)工程項(xiàng)目的設(shè)計(jì)、采購(gòu)、施工、試運(yùn)行服務(wù)等工作，并對(duì)承包工程的質(zhì)量、安全、工期、造價(jià)全面負(fù)責(zé)。該方式實(shí)際是代建制；
（3）D-B/設(shè)計(jì)-施工總承包方式, 總承包人承擔(dān)工程項(xiàng)目的設(shè)計(jì)和施工，并對(duì)承包工程的質(zhì)量、安全、工期、造價(jià)全面負(fù)責(zé)；
（4）E-P/設(shè)計(jì)-采購(gòu)總承包方式和P-C/采購(gòu)-施工總承包方式；
（5）工程總承包比施工總承包的范疇要大，包括設(shè)計(jì)、勘測(cè)、施工等工程建設(shè)的各個(gè)環(huán)節(jié)，而施工總承包范圍僅僅是工程的施工環(huán)節(jié)。
190、對(duì)外資建筑業(yè)企業(yè)承包工程，有何特殊限制性規(guī)定？
答：（1）建設(shè)部、對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部第（2002）113號(hào)文明確規(guī)定了外商投資建筑企業(yè)包括外資建筑業(yè)企業(yè)、中外合資經(jīng)營(yíng)建筑業(yè)企業(yè)以及中外合作經(jīng)營(yíng)建筑業(yè)企業(yè)。其中：中外合資經(jīng)營(yíng)建筑業(yè)企業(yè)以及中外合作經(jīng)營(yíng)建筑業(yè)企業(yè)，承包工程并沒有范圍限制。但是對(duì)外資建筑業(yè)企業(yè)承包工程有以下2-5條范圍限制；
（2）全部由外國(guó)投資、外國(guó)贈(zèng)款、外國(guó)投資及贈(zèng)款建設(shè)的工程；
（3）由國(guó)際金融機(jī)構(gòu)資助并通過根據(jù)貸款條款進(jìn)行的國(guó)際招標(biāo)授予的建設(shè)項(xiàng)目；
（4）外資等于或者超過50%的中外聯(lián)合建設(shè)項(xiàng)目及外資少于50%，但因技術(shù)困難而不能由中國(guó)建筑企業(yè)獨(dú)立實(shí)施，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門批準(zhǔn)的中外聯(lián)合建設(shè)項(xiàng)目；
（5）由中國(guó)投資，但因技術(shù)困難而不能由中國(guó)建筑企業(yè)獨(dú)立實(shí)施的建設(shè)項(xiàng)目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門批準(zhǔn)，可以由中外建筑企業(yè)聯(lián)合承攬。
191、《建筑法》能否適用于土木工程？
答：（1）《合同法》及其他法規(guī)、規(guī)章將建設(shè)工程分為土木工程、建筑工程、線路管道設(shè)備安裝工程和裝修、裝飾工程；
（2）《建筑法》所稱的建筑活動(dòng)，是指各類房屋建筑及其設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動(dòng)；
（3）《建筑法》第81條規(guī)定，有關(guān)施工許可、建筑企業(yè)資質(zhì)審查和建筑工程發(fā)包、承包、禁止轉(zhuǎn)包，以及建筑工程監(jiān)理、建筑工程安全和質(zhì)量管理等規(guī)定，適用于其他專業(yè)建筑工程的建筑活動(dòng)；
（4）建設(shè)部第107號(hào)令規(guī)定，建筑工程是指房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程；
（5）土木工程涵蓋了市政基礎(chǔ)設(shè)施工程，除此之外，土木工程還應(yīng)包括隧道工程、橋梁工程、高速公路工程、造地工程、水利工程等；
（6）根據(jù)上述規(guī)定，《建筑法》同樣可以適用土木工程。
192、承包人簽訂代建制工程項(xiàng)目施工合同，合同主體是誰？
答：（1）通常指通過招標(biāo)方式、選擇社會(huì)專業(yè)化的項(xiàng)目管理單位，負(fù)責(zé)對(duì)非經(jīng)營(yíng)政府投資項(xiàng)目進(jìn)行投資管理和實(shí)施建設(shè)，項(xiàng)目建成后交付使用單位的制度；
（2）建設(shè)部建市（2003）30號(hào)文要求委托單位直接與施工單位簽訂工程承包合同，約定由代建單位負(fù)責(zé)投資管理和監(jiān)督施工合同的履行；
（3）但是，根據(jù)民法原理和《合同法》規(guī)定，委托單位和代建單位可以在代建合同中約定，授權(quán)由施工單位與代建單位簽訂工程承包合同。
193、建筑企業(yè)簽訂FIDIC合同條款，應(yīng)注意什么問題？
答:（1）它是菲迪克合同條款，其英文名字是F IDIC，即國(guó)際咨詢工程師聯(lián)合會(huì)編寫的《土木工程施工合同條款》，常簡(jiǎn)稱為 FIDIC條款。它以科學(xué)的制度設(shè)計(jì)和極強(qiáng)的可操作性有效保障工程質(zhì)量和降低成本而著名，是目前國(guó)際上標(biāo)準(zhǔn)、權(quán)威的工程管理制度之一，從實(shí)際效果上看，它也是鏟除工程腐敗的重要機(jī)制之一；
（2）FIDIC合同條款就索賠有著嚴(yán)格的規(guī)定，建筑企業(yè)必須嚴(yán)格履行。
194、什么是BT項(xiàng)目？
答：BT是Build-Transfer的縮寫，通常直譯為“建設(shè)－轉(zhuǎn)讓”。是指政府通過特許協(xié)議，引入國(guó)外資金或民間資金進(jìn)行專屬于政府的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)完工后，該項(xiàng)目設(shè)施的有關(guān)權(quán)利按協(xié)議由政府贖回。
195、什么是BOT項(xiàng)目？
答：BOT是英文Build－Operate－Transfer的縮寫，通常直譯為“建設(shè)－經(jīng)營(yíng)－轉(zhuǎn)讓”。實(shí)質(zhì)上是基礎(chǔ)設(shè)施投資、建設(shè)和經(jīng)營(yíng)的一種方式，以政府和私人機(jī)構(gòu)之間達(dá)成協(xié)議為前提，由政府向私人機(jī)構(gòu)頒布特許，允許其在一定時(shí)期內(nèi)籌集資金建設(shè)某一基礎(chǔ)設(shè)施并管理和經(jīng)營(yíng)該設(shè)施及其相應(yīng)的產(chǎn)品與服務(wù)。政府對(duì)該機(jī)構(gòu)提供的公共產(chǎn)品或服務(wù)的數(shù)量和價(jià)格可以有所限制，但保證私人資本具有獲取利潤(rùn)的機(jī)會(huì)。整個(gè)過程中的風(fēng)險(xiǎn)由政府和私人機(jī)構(gòu)分擔(dān)。當(dāng)特許期限結(jié)束時(shí)，私人機(jī)構(gòu)按約定將該設(shè)施移交給政府部門，轉(zhuǎn)由政府指定部門經(jīng)營(yíng)和管理。
196、什么是BOOT項(xiàng)目工程？
答：BOOT是英文Build－Own－Operate－Transfer的縮寫，通常直譯為“建設(shè)—擁有－經(jīng)營(yíng)－轉(zhuǎn)讓”。該模式是由項(xiàng)目發(fā)起公司從當(dāng)?shù)卣蛩鶎贆C(jī)構(gòu)獲得某些基礎(chǔ)設(shè)施的特許權(quán)，然后由其獨(dú)立或聯(lián)合其他方組建項(xiàng)目公司，負(fù)責(zé)項(xiàng)目的融資、建設(shè)和運(yùn)營(yíng)；整個(gè)特許期內(nèi)項(xiàng)目公司通過項(xiàng)目的運(yùn)營(yíng)來獲得收益，并以此收益來償還項(xiàng)目投資和債務(wù)，特許經(jīng)營(yíng)期滿后，整個(gè)項(xiàng)目由項(xiàng)目公司無償意見給政府。
197、發(fā)包人的土地使用權(quán)和在建工程能否剝離抵押?
答：（1）《城市房地產(chǎn)抵押管理辦法》第十一條規(guī)定：以在建工程已完工部分抵押的，其土地使用權(quán)隨之抵押；
（2）在建工程抵押時(shí)，土地使用權(quán)應(yīng)與在建工程一并抵押，不能剝離抵押。
198、法律對(duì)建筑業(yè)企業(yè)的工法有何規(guī)定？
答：（1）建設(shè)部頒發(fā)的工程建設(shè)工法管理辦法明確規(guī)定，工法是以工程為對(duì)象，工藝為核心，運(yùn)用系統(tǒng)工程原理，把先進(jìn)技術(shù)和科學(xué)管理結(jié)合起來，經(jīng)過一定的工程實(shí)踐形成的綜合配套的施工方法；
（2）工法分為房屋建筑工程、土木工程、工業(yè)安裝工程三個(gè)類別，國(guó)家級(jí)、�。ú浚┘�(jí)和企業(yè)級(jí)三個(gè)級(jí)別；
（3）工法所有權(quán)企業(yè)可以有償轉(zhuǎn)讓工法；
（4）工法中的關(guān)鍵技術(shù)可以申請(qǐng)專利，也可以申請(qǐng)國(guó)家發(fā)明獎(jiǎng)和科學(xué)技術(shù)進(jìn)步獎(jiǎng)。
199、哪些關(guān)鍵分項(xiàng)工程需要旁站監(jiān)理？
答：（1）建設(shè)部對(duì)房屋建筑工程需要旁站監(jiān)理的分項(xiàng)工程關(guān)鍵部位、關(guān)鍵工序的范圍有著明確規(guī)定；
（2）基礎(chǔ)工程方面包括：土方回填，混凝土灌注樁澆筑，地下連續(xù)墻、土釘墻、后澆帶及其他結(jié)果混凝土、防水混凝土澆筑，卷材防水層細(xì)部構(gòu)造處理，鋼結(jié)構(gòu)安裝；
（3）主體結(jié)構(gòu)工程方面包括：梁柱節(jié)點(diǎn)鋼筋隱蔽過程，混凝土澆筑，預(yù)應(yīng)力張拉，裝配式結(jié)構(gòu)安裝，鋼結(jié)構(gòu)安裝，網(wǎng)架結(jié)構(gòu)安裝，索膜安裝。
200、開發(fā)商為推遲商品房預(yù)售，要求施工單位暫停施工，承包人如何處理？
答：（1）承包人必須要求發(fā)包人向承包人發(fā)出暫停施工的書面指令；
（2）承包人就暫停施工所引起的工期順延、停工損失等進(jìn)行索賠、簽證。
