建設(shè)工程的價款為建設(shè)工程合同的核心內(nèi)容之一，在建設(shè)工程合同的簽訂、履行過程中歷來受到極大的關(guān)注。對發(fā)包方而言，體現(xiàn)了其成本控制的核心內(nèi)容；對承包人而言，則為其承建工程的最終目的。無疑，其也是實踐中糾紛的多發(fā)地帶。由于工程款又涉及諸如材料供應(yīng)、農(nóng)民工工資等多個問題，也是我國法律、法規(guī)所重點規(guī)范的內(nèi)容之一。我國財政部、建設(shè)部曾專門出臺《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》對工程計價方式、結(jié)算方式等做出規(guī)定�，F(xiàn)筆者結(jié)合法律、法規(guī)的規(guī)定及實踐中的問題對建設(shè)工程價款所涉及的法律問題做簡單的梳理。

 

　　一、建設(shè)工程價款概述

 

　　1、工程計價的發(fā)展歷程

 

　　計價依據(jù)與計價模式發(fā)展的三個階段:一、計劃經(jīng)濟(jì)時期計價依據(jù)：工程造價的確定，主要是按設(shè)計圖紙及統(tǒng)一的工程量計算規(guī)則計算工程量，并套用統(tǒng)一的定額與單價，計算出工程直接費，然后按照規(guī)定的取費標(biāo)準(zhǔn)計算間接費及有關(guān)費用，最終確定工程的概預(yù)算，由施工單位承建，并在竣工后編制出結(jié)算和決算，經(jīng)審核后即為工程的最終造價。二、轉(zhuǎn)軌時期的計價：建筑安裝工程費用分為直接費、間接費、計劃利潤和稅金，然后根據(jù)各類工程預(yù)算定額及其有關(guān)價格調(diào)整辦法計算直接費，在直接費的基礎(chǔ)上，按照費用定額所規(guī)定的費率計算間接費，按照政府所規(guī)定的計劃利潤率來計算利潤，按照規(guī)定稅率來計算稅金。三、現(xiàn)行的計價方式：現(xiàn)行的工程造價管理模式和定額計價方式與推行的工程造價管理模式和清單計價方式兩者并存的狀況。即:單位估價法(工料單價法)與綜合單價法(工程量清單計價法)兩者并存，形成“雙軌制”的局面。

 

　　2、工程計價的基本依據(jù)

 

　　一個工程建設(shè)項目，可以分成若干個單項工程（所謂單項工程指具有獨立意義的，能夠發(fā)揮功能要求的完整的建筑安裝產(chǎn)品）；一個單項工程可以細(xì)分為若干個單位工程（所謂單位工程指具有獨立設(shè)計圖紙和相應(yīng)的概預(yù)算文件，可獨立組織施工，但竣工后不能獨立形成生產(chǎn)能力和發(fā)揮使用效力的工程。）；一個單位工程又可以細(xì)化為若干分部工程（所謂分部工程的劃分是按照專業(yè)性質(zhì)，建筑部位確定的。如土方工程、地基與基礎(chǔ)工程、砌體工程、地面工程、裝飾工程，管道工程、通風(fēng)工程，通用設(shè)備安裝工程、容器工程、自動化儀表安裝工程、工業(yè)爐砌筑工程等）；分部工程又可以按照不同的施工方法、不同材料的不同規(guī)格等，分解為分項工程。而一個工程計價的順序是：分部分項工程單價——單位工程造價——單項工程造價——建設(shè)項目總造價。

 

　　所謂工料單價法指由各建設(shè)行政主管部門或其授權(quán)的工程造價管理機(jī)構(gòu)一般以單位估價表的形式來發(fā)布的地區(qū)統(tǒng)一的消耗量定額，按照規(guī)定的計算方法以及該地區(qū)的工資單價、材料預(yù)算價格、機(jī)械臺班單價來確定的，屬于“量價合一”的現(xiàn)象。工料單價=人工費+材料費+機(jī)械費（人工費=∑（人工定額消耗量×人工工日單價）、材料費=∑（材料定額消耗量×材料單價）+檢驗試驗費、機(jī)械臺班使用費=∑（機(jī)械臺班使用定額消耗量×機(jī)械臺班使用單價）所謂綜合單價法指為了完成工程量清單中一個規(guī)定計量單位項目所需的人工費、材料費、機(jī)械使用費、管理費和利潤，并考慮風(fēng)險因素。綜合單價包括完成規(guī)定計量單位的合格產(chǎn)品所需的全部費用，考慮到我國的現(xiàn)實情況，綜合單價包括除了規(guī)費、稅金以外的全部費用。

 

　　3、我國對于工程計價的規(guī)定

 

　　我國《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》中的規(guī)定“發(fā)、承包人在簽訂合同時對于工程價款的約定，可選用下列一種約定方式：（一）固定總價。合同工期較短且工程合同總價較低的工程，可以采用固定總價合同方式。（二）固定單價。雙方在合同中約定綜合單價包含的風(fēng)險范圍和風(fēng)險費用的計算方法，在約定的風(fēng)險范圍內(nèi)綜合單價不再調(diào)整。風(fēng)險范圍以外的綜合單價調(diào)整方法，應(yīng)當(dāng)在合同中約定。（三）可調(diào)價格。可調(diào)價格包括可調(diào)綜合單價和措施費等，雙方應(yīng)在合同中約定綜合單價和措施費的調(diào)整方法，調(diào)整因素包括：1、法律、行政法規(guī)和國家有關(guān)政策變化影響合同價款；2、工程造價管理機(jī)構(gòu)的價格調(diào)整；3、經(jīng)批準(zhǔn)的設(shè)計變更；4、發(fā)包人更改經(jīng)審定批準(zhǔn)的的施工組織設(shè)計（修正錯誤除外）造成費用增加；5、雙方約定的其他因素。

 

　　在當(dāng)今推行工程量清單計價模式的大環(huán)境下，越來越多的建設(shè)單位采用工程量清單的計價方式進(jìn)行工程建設(shè)。我國建設(shè)部也于2008年推出了新的《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》對該種方式的計價方式進(jìn)了詳細(xì)的規(guī)定。

 

　　二、建設(shè)工程成本合同中相關(guān)約定的法律問題

 

　　1、關(guān)于總價包死的約定問題

 

　　司法實踐中，我們經(jīng)常遇到類似這樣的約定“本合同價格一次包死，不做任何調(diào)整。不因施工過程中的政策性調(diào)價、材料及設(shè)備的市場調(diào)價等做任何調(diào)整”。工程的甲方往往希望通過類似的約定固定工程的總造價。

 

　　對于該約定的效力既有不同的理解。一種觀點認(rèn)為，根據(jù)合同自由原則及契約必須遵守原則，合同雙方的約定應(yīng)該得到尊重及遵守，該種約定屬于對風(fēng)險的自擔(dān)，應(yīng)為有效。另一種觀點則認(rèn)為，合同必須被遵守的前提是合同雙方在訂立的時候已經(jīng)充分地對締約的基礎(chǔ)進(jìn)行了知悉與了解，換言之，不存在對締約內(nèi)容的誤解。但在目前的工程量清單計價方式下，首先，由于圖紙與工程量清單存在差異而導(dǎo)致的計價不準(zhǔn)確問題時有發(fā)生，其次，施工圖紙在施工實踐中的變更不可避免。故工程承包價格能被包死的前提是施工的內(nèi)容與價格確定時的工程量清單反映的內(nèi)容完全一致。我們同意該種理論。實踐中，由于我國工程管理的現(xiàn)狀，施工圖紙在招投標(biāo)完成（承包方報價完成）后進(jìn)行調(diào)整的情況比比皆是，而對于圖紙的調(diào)整，往往使得造價發(fā)生變化，有時是較大的變化。所有包死價格將因為合同訂立基礎(chǔ)發(fā)生變化而不容易得到支持。

 

　　鑒于上述爭議，工程合同中又常見如下類似的約定“如承包人認(rèn)為發(fā)包人提供的圖紙、資料不完整的，承包人應(yīng)于收到圖紙后一定期限內(nèi)向發(fā)包人提出異議，否則承包人無權(quán)就工程圖紙?zhí)岢鋈魏萎愖h。工程招標(biāo)過程中的圖紙與工程量清單不符的，均視為已經(jīng)包括在合同價款中。”此約定的目的顯而易見，意在防止不均衡報價，并把工程量清單與圖紙不符的風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁于承包單位。但其效力同樣有問題。2008《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》3.1.2中明確規(guī)定“采用工程量清單方式招標(biāo)，工程量清單必須作為招標(biāo)文件的組成部分，其準(zhǔn)確性和完善性由招標(biāo)人負(fù)責(zé)。”并明確表示，該條為強(qiáng)制性規(guī)定。工程施工招標(biāo)發(fā)包可采用多種方式，但采用工程量清單招標(biāo)的項目，工程量清單必須作為招標(biāo)文件的組成部分，招標(biāo)人應(yīng)將工程量清單連同招標(biāo)文件的其它內(nèi)容一并發(fā)（或發(fā)售）給投標(biāo)人。招標(biāo)人對編制的工程量清單的準(zhǔn)確性（數(shù)量）和完整性（不缺項、漏項）負(fù)責(zé)。投標(biāo)人依據(jù)工程量清單進(jìn)行投標(biāo)報價，對工程量清單不負(fù)有核實義務(wù)，更不具有修改和調(diào)整的權(quán)利。又在4.1.9條規(guī)定“采用工程量清單計價的工程，應(yīng)在招標(biāo)文件或合同中明確風(fēng)險內(nèi)容及其范圍（幅度），不得采用無限風(fēng)險、所有風(fēng)險或類似語句規(guī)定風(fēng)險內(nèi)容及其范圍（幅度）。”

 

　　在工程施工過程中影響工程施工及工程造價的風(fēng)險因素很多。根據(jù)我國工程建設(shè)特點，投標(biāo)人應(yīng)完全承擔(dān)的風(fēng)險是技術(shù)風(fēng)險和管理風(fēng)險，如管理費和利潤；應(yīng)有限度承擔(dān)的是市場風(fēng)險，如材料價格、施工機(jī)械使用費等的風(fēng)險，應(yīng)完全不承擔(dān)的是法律、法規(guī)、規(guī)章和政策變化的風(fēng)險。故筆者認(rèn)為，該約定不能發(fā)生轉(zhuǎn)移工程量清單計算不準(zhǔn)的效力。

 

　　2、工程價款變更的約定

 

　　《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中規(guī)定“當(dāng)事人對建設(shè)工程的計價標(biāo)準(zhǔn)或者計價方法有約定的按照約定結(jié)算工程價款。因設(shè)計變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，當(dāng)事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價款。從這句話可以看出，定額成了變更價款的依據(jù)。

 

　　2.1變更價款的原因

 

　　關(guān)于何為工程變更，綜合FIDIC（國際咨詢工程師聯(lián)合會）、ICE（英國土木工程師學(xué)會）、JCT（英國合同聯(lián)合仲裁委員會）、我國的《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》關(guān)于工程變更的規(guī)定，工程的變更大體包括：設(shè)計圖紙，進(jìn)度計劃、施工條件、程數(shù)量、技術(shù)規(guī)范、合同條件等方面的變更。在施工過程中，出以下情況，可視為工程變更：①合同包括的任何工作內(nèi)容的數(shù)的改變;②合同包括的任何工作內(nèi)容的質(zhì)量或其他特征的改變；③本工程任何部分的標(biāo)高、線形、位置和尺寸的改變；④本工程任何部分施工的約定順序或時間安排的改變；⑤為進(jìn)行工程變更需要的任何附加工作、材料或設(shè)備。

 

　　2.2變更價款方法分析

 

　　2.2.1合同中已有適用于變更工程的價格，按合同已有的價格變更合同價款。這種情形實質(zhì)上就是由于工程量清單的工程數(shù)量有誤或設(shè)計變更引起工程量的增減，處理起來最簡單。因為當(dāng)變更項目和內(nèi)容直接適用合同中已有項目時，由于合同中的工程量單價和價格由承包人投標(biāo)時提供，用于變更工程，容易被發(fā)包人、承包人及工程師所接受，從合同上講也是公平的。但是要注意的是，在工程量清單計價下，采用的是綜合單價，由于管理費和利潤分?jǐn)偟木壒�，工程量的變化必然會影響到合同約定的單價。所以當(dāng)工程量增減屬合同約定幅度以內(nèi)（附屬工程的），應(yīng)執(zhí)行原有的綜合單價；屬合同約定幅度以外的（額外工程的），是否需要調(diào)整合同約定的單價，在這個問題上，現(xiàn)有的案例尚沒有對此提出針對性的訴求，目前一個基本的原則應(yīng)該是遵循自由約定的原則，對于因工程變更所導(dǎo)致的工程單價變化進(jìn)行調(diào)整。

 

　　2.2.2合同中只有類似于變更工程的價格，可以參照類似價格更合同價款。當(dāng)變更項目和內(nèi)容類似合同中已有項目時，可以合同中已有項目的工程量清單的單價和價格拿來間接套用，即據(jù)工程量清單，通過換算后采用；或者是部分套用，即依據(jù)工程清單，取其價格中的某一部分使用。根據(jù)以上兩條，最高人民法院的解釋是：當(dāng)事人對建設(shè)工程計價標(biāo)準(zhǔn)或者計價方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價款。發(fā)包單位與承包單位如果在承包合同中約定了工程計價標(biāo)或計價方法，則應(yīng)首先從其約定，充分尊重當(dāng)事人的意愿。

 

　　2.2.3合同中沒有適用或類似于變更工程的價格，由承包人提出適當(dāng)?shù)淖兏鼉r格，經(jīng)發(fā)包人確認(rèn)后執(zhí)行。當(dāng)雙方不能形成一致意見時，最高人民法院的意見是，依據(jù)工程地的定額確定。

 

　　三、工程結(jié)算所涉法律問題分析

 

　　對于工程的結(jié)算問題，其糾紛主要來自于下幾個方面：1、工程結(jié)算的時間。2、工程結(jié)算的范圍。3、關(guān)于送審價結(jié)算的問題。

 

　　1、工程結(jié)算的時間

 

　　《工程量清單管理規(guī)范》中規(guī)定“工程完工后，發(fā)、承包雙方應(yīng)在合同約定時間內(nèi)辦理工程竣工結(jié)算。”《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》中規(guī)定“工程完工后，雙方應(yīng)按照約定的合同價款及合同價款調(diào)整內(nèi)容以及索賠事項，進(jìn)行工程竣工結(jié)算。”不知是有意還是無意，建設(shè)部對于工程竣工的結(jié)算條件規(guī)定為了“工程完工”。關(guān)于工程的完工與竣工，一個通常的理解是，工程完工僅指合同約定的工程由承包單位施工完畢，而工程竣工則指工程通過了驗收。故該規(guī)定的模糊使得工程的竣工驗收合格和工程的結(jié)算脫節(jié)，使得發(fā)包方失去了制約承包方的有力工具。筆者接觸到很多的案子，均是因為工程合同關(guān)于結(jié)算的時間表述不太清楚，而法律又沒有清晰的規(guī)定造成的�？偘鼏挝粸榱吮M快拿到工程款，往往于工程尚未完全竣工驗收完畢（實踐中的竣工驗收需要很多的程序，且需要行政主管部門的備案，往往時間較長）前就向發(fā)包方報送結(jié)算資料，而發(fā)包方又認(rèn)為自己的工程尚沒有經(jīng)過驗收備案而拒絕支付工程款。

 

　　避免上述糾紛的最直接辦法即是在工程的合同中對工程結(jié)算，準(zhǔn)確說對承包單位有效報送工程結(jié)算資料的時間進(jìn)行約定。明確約定為工程竣工且經(jīng)驗收合格后，方進(jìn)行工程的結(jié)算款支付等。

 

　　2、工程結(jié)算的范圍

 

　　關(guān)于工程結(jié)算的范圍。其實質(zhì)的意義在于，承發(fā)包雙方在工程結(jié)算值外是否可以另行主張其他費用，如建設(shè)工程履約過程中的的違約款項、賠償款項等。

 

　　實踐中的案例表明，很多建設(shè)工程的發(fā)包方及承包方在工程結(jié)算完成，結(jié)算值確定后，往往再向?qū)Ψ街鲝埞こ探Y(jié)算值以外的賠償，如關(guān)于遲延履行所遭受的損失等。我國《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第11條規(guī)定“工程完工后，雙方應(yīng)按照約定的合同價款及合同價款調(diào)整內(nèi)容以及索賠事項，進(jìn)行工程竣工結(jié)算。”又08年《工程量清單計價管理規(guī)范》規(guī)定“工程竣工結(jié)算應(yīng)依據(jù)：1.本規(guī)范；2.合同約定的工程價款；3.工程竣工資料；4.雙方確認(rèn)的工程量；5.雙方確認(rèn)追加（減）的工程價款；6.雙方確認(rèn)的索賠、現(xiàn)場簽證事項及價款；7.投標(biāo)文件；8.招標(biāo)文件；9.其他依據(jù)。根據(jù)上述規(guī)定，似乎可以得出工程價款結(jié)算應(yīng)當(dāng)包括了施工合同履行過程中的工程索賠。但《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第14條又分別規(guī)定了工程竣工價款結(jié)算、索賠價款結(jié)算與合同以外零星項目工程價款結(jié)算，上述三種結(jié)算的并列又似乎在說明索賠的結(jié)算應(yīng)當(dāng)獨立于工程竣工的結(jié)算。

 

　　對于上述分歧，筆者不想多做評述，因為其實質(zhì)仍然是雙方就工程合同履行過程中所應(yīng)當(dāng)支付或者獲得款項是否充分主張的問題。有鑒于此，在工程結(jié)算時需要提醒承發(fā)包各方的是，一定要在工程結(jié)算書上把雙方根據(jù)本工程所涉及的款項構(gòu)成明確的約定清楚。此點才是避免最終糾紛的重點。

 

　　3、關(guān)于送審價的問題

 

　　《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中明確規(guī)定“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持。”本規(guī)定被業(yè)界稱為“以送審價為準(zhǔn)”，本規(guī)定出臺后，馬上引起許多的有關(guān)要求按照送審價進(jìn)行結(jié)算的訴訟。以至于最高院于2006年4月25日作出[2005]民一他字第23號《關(guān)于發(fā)包人收到承包人竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，是否視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的復(fù)函》，該復(fù)函的觀點是：“適用該司法解釋第二十條的前提條件是當(dāng)事人之間約定了發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，則視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件。承包人提交的竣工結(jié)算文件可以作為工程款結(jié)算的依據(jù)。建設(shè)部制定的建設(shè)工程施工合同格式文本中的通用條款第33條第3款的規(guī)定，不能簡單地推論出雙方當(dāng)事人具有發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件一定期限內(nèi)不予答復(fù)，則視為認(rèn)可承包人提交的竣工結(jié)算文件的一致意思表示，承包人提交的竣工結(jié)算文件不能作為工程款結(jié)算的依據(jù)。”

 

　　但實踐中的問題，往往更為復(fù)雜。比如有的承包合同中約定工程結(jié)算適用《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》。但該規(guī)定中又有明確的規(guī)定“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料后，在本辦法規(guī)定或合同約定期限內(nèi)，對結(jié)算報告及資料沒有提出意見，則視同認(rèn)可。承包人如未在規(guī)定時間內(nèi)提供完整的工程竣工結(jié)算資料，經(jīng)發(fā)包人催促后14天內(nèi)仍未提供或沒有明確答復(fù)，發(fā)包人有權(quán)根據(jù)已有資料進(jìn)行審查，責(zé)任由承包人自負(fù)。”，故承包人又以此為由向發(fā)包人主張明確約定了送審價為準(zhǔn)原則�；�于以上的認(rèn)識，我們的建議是，在承發(fā)包合同中對送審價進(jìn)行明確的約定。在合同履行的過程中對于施工單位報送的工程結(jié)算資料一定盡快回復(fù)。